第十四讲权利权力和义务.pptVIP

第十四讲 权利、权力和义务 第一节 权利 一、权利的概念 康德：“问一位法学家‘什么是权力？’就象问一位逻辑学家一个众所周知的问题‘什么是真理？’那样使他感到为难。他们的回答很可能是这样，且在回答中极力避免同义语的反复，而仅仅承认这样的事实，即指出某个国家在某个时期的法律认为唯一正确的东西是什么，而不正面回答闻者提出来的那个普遍性的问题。”  费因伯格在《权利的本质与价值》里断言，给权利概念下一个“正规的定义”是不可能的，因而建议把权利概念当作一个“简单的、不可思议的、不可分析的原初概念”来接受。 权利指广义的法律，在英语中可用law，权利有一个专业词right。在拉丁语中，权利指广义的法律，即jus。权利有一个专用词right，权力有一个专用词power，人民享有权利，政府享有权力，有时这两个词是通用的。 （二）中国古代的权利观 法家商鞅在《商君书注释》一书中讲：“一兔走，百人逐之，非以兔可分为百也，由名分未定也。夫卖兔者满市，而盗不敢取，由名分定也。”大意是：一个兔子如果名分未定，众人就会去争夺它。反过来，很多卖兔者的兔，由于名分已定，坏人也不敢去取。在这里，他就讲到了法律的作用，即定‘名分’，也即后来法律意义上的权利义务。 法即是刑，以刑为主，私法处于依附地位，所以就少有权利一词的存在。在传统的中国，没有权利的概念，只有名分，即名义与身份，它充其量只能算得上是一种初级的权利，根本不是每个人都有的根本的、不可让渡的、不可剥夺的权利。 历史上罕见有权利一词 《辞海》中解释为权势和势利，并举了两个例证：一是《史记·魏其武安候列传》：“家累数万千，食客日数百，陂池田园，宗族宾客，为权利。”一是《盐铁论·禁耕》：“夫权利之处，必在深山穷泽之中，非豪民不能通其利。”权利概念也只是从具体的与实物有关的利来理解权，权能带来利。 《列子》关于“偷盗”的故事。春秋战国时期，齐国有一世族，人称国氏，特别富有。宋国有一世族，人称向氏，特别穷困。一天，向氏家族的一个人专门来到齐国，向国氏请教发财的诀窍。国氏一家族人说：我的绝活儿就是偷盗。头一年偷时，仅仅够一年用的。第二年偷时，有点富了。第三年再偷时，已经大大地阔起来了。打这以后，就连本乡本土的穷人都要靠我来施舍救济。向氏家族的那个人一听，异常兴奋。 但是，他并不知道国氏家人到底偷了什么东西，只是认为，偷肯定就是一般所讲的偷。于是，他爬墙打洞，眼到之处手到之处，无所不偷。岂料没过多久，便被官人拿捕，不仅关了数日，而且自己本身已有的财产也被充了公。 向氏家人想不明白，为什么国氏家人偷了东西不仅富了，而且安然无恙？他觉得，一定是国氏家人捉弄他，没教偷的绝活儿，接着便去国氏家里大吵大闹。国氏家人问：你是怎样偷盗的？向氏家人将自己偷盗的情况一一描述。国氏家人说：咳！这种偷法就错到家了。告诉你吧，我是偷天的寒暑冷热，地的肥沃宝藏，来使禾苗百谷生长，各种作物收割，并且建造了我的围墙，盖起了我的房屋。我得到的飞禽走兽、虾蟹鱼鳖，没有不是偷的盗的。 不过，你应当晓得，禾苗百谷、树木泥土、禽兽鱼鳖，都是自然的产物。它们根本不是个人所有的财物。偷它们，能出事儿吗？能犯罪吗？至于金银珠宝、珍品古玩、粮食钱财，那是别人自家的财产，偷这些东西不犯事儿就怪了！ 二、各种权利学说 霍菲尔德的权利概念 美国法学家霍菲尔德认为，权利包含四种含义：（1）狭义的权利（right），指人们可以要求他人这样行为或不行为；（2）特权（privilege），指人们能不受他人干涉而行为或不行为；（3）权力（power），指人们通过一定行为或不行为而改变某种法律关系的能力；（4）豁免（immunity），指人们有不应其他人行为或不行为而改变特定法律关系的自由。这四权有一个共同之处即资格（优势）。 霍菲尔德认为，人们在用权利(right)这一概念时总是将特权(privilege)、权力(power)、豁免(immunity)的含义也包括进来，而不是使用严格意义上的权利(right)的含义。既然权利一词已在很大程度上被滥用了，那么在法律话语中如何限制这一词语的使用，并给予其确定的含义呢？霍菲尔德采用确定权利(right)的相关概念义务(duty)的内涵来确定权利(right)的内涵的办法。 他认为义务是指一个人应当做或不应当做什么，例如，在甲与乙之间的法律关系中，乙具有离开土地的义务，那么，与此相关的就是，甲具有要求乙离开其土地的权利。霍菲尔德在英语中寻找了一个近义词来说明严格意义上的权利（right）这就是claim，即主张和请求的意思。可见霍菲尔德的权利概念与大陆法系中的请求权(Anspruch)概念比较相似。 特权（privilege）和无权利(no-right) 霍菲尔德认为，特权(privilege)的法律含义