施工合同备案制度亟待走出误区.PDFVIP

商法专栏 能源、天然资源与基建项目 施工合同备案制度亟待走出误区 Problems in the filing of construction 北京市朝阳区东四环中路39号 华业国际中心A座3层 contracts need to be addressed 邮编: 100025 3/F Tower A, Huaye International Center 39 Dongsihuan Zhonglu, Chaoyang District Beijing 100025, China 王霁虹 张晓峰 电话 Tel: +86 10 8225 5610 Wang Jihong Zhang Xiaofeng 传真 Fax: + 86 10 8225 5600 万商天勤律师事务所 万商天勤律师事务所 电子信箱 E-mail: wangjihong@ 执行合伙人 合伙人 Managing Partner Partner VT Law Firm VT Law Firm 近几年，中国各地建设行政主管部门 同管理办法（试行）》第十八条规定：“依 国现有的法律法规对于合同备案的法律 对建筑工程施 工合 同的备案审查 法领取施工许可证的工程，施工合同应当 性质没有明确的规定，但笔者认为，参照 大有愈加严格、行政权力愈加扩大之势。 备案。” 《国务院关于投资体制改革的决定》（国 以北京为例，2004 年，由笔者担任法律 所谓备案，应为存档备查，行政部门依 发 [2004]20 号），备案既不是审批，也不 顾问的一个大型建设项目开工，该项目完 法无需实质性审查，因为施工合同本应当 是核准，应属于存档备查。即便是对申请 全采用了 FIDIC 1999 年版施工合同条件 由双方当事人根据合同法意思自治的原 备案的合同进行审查，也应是形式审查， （红皮书），在建委顺利获得了备案。 则自由约定。合同的权利义务设定是否合 而不是实质性审查。 而 2010 年，同属该大型项目的一个附 理，合同是否有效，均不属于政府机关的 属工程启动时，该项目的施工招标及合同 审查范围。至于招标条件怎么设置，更是 涉嫌违法 签署均被强制要求采用北京市建设行政 招标人的权利，如果投标人认为招标条件 主管部门编制的《北京市房屋建筑和市政 不符合其利益诉求，完全可以不去投标。 根据笔者的法律实践经验，政府有关 基础设施工程施工总承包招标文件示范 政府机关无权审查招标人招标文件的商 行政主管部门将建筑工程施工合同的备 文本》，并且不允许对示范文本中的条款 务条件设置是否合理