上市公司关联担保相关法律问题研究.docVIP

　　上市公司关联担保相关法律问题研究 --1上市公司关联担保概述 1.1上市公司关联担保的概念及法律特征 从字面上可以看出，关联担保指的是存在于关联人之间的债务担保。但是对于关联担保概念的界定，依然在学术界产生了各种各样的讨论，因为其表现形式多样，内涵复杂，外延宽泛，至今对上市公司关联担保行为的表述依然未有定论。学术界，对于上市公司关联担保的概念理解主要有如下几种：第一个观点认为，“所谓的‘上市公司关联担保’，是特指发生在上市公司与其关联方之间的贷款担保”。可以看出，此种观点对上市公司关联担保行为进行了字面上的阐述，但是缺乏更深层次的理解和说明。很明显，在这种解释中缺少了与上市公司有着潜在关联关系的公司之间的担保行为，不仅较为肤浅，同时也说明其对我国上市公司关联担保的一些法律法规认识不清。第二种观点则认为，“上市公司关联担保无非指发生在上市公司与其关联方之间的担保。” 这种观点在包含了实在关联关系担保的同时，还包含了潜在的上市公司的关联担保，相对于第一种观点较为到位。但随着我国公司及证券行业的不断向前发展，仅仅局限于实在关联关系和潜在关联关系的担保己经不再是热门的关联担保行为，除上述观点所描述的情况之外，在现实情况中出现了更多更复杂的情况，比如通过中介进行担保，而中介是由上市公司控制的。因此便有第三种观点认为，“上市公司关联担保是指上市公司作为担保方，为具有关联关系或者潜在的关联关系以及与上市公司表面虽无关联关系但实际具有关联关系的企业提供的担保” 。笔者较为认同从第三种观点的角度来认识上市公司关联担保的概念。因为这种观点不仅把握住了上市公司关联担保的内涵，同时也表明了关联关系或潜在关联关系复杂且宽广的外延，还明确了其各式各样的表现形式。在对上市公司关联担保行为进行研究时，不仅要明确界定上市公司关联担保的概念，而且也要明确关联企业的概念，正确区分与对待关联担保与关联交易行为。施天涛把关联企业定义为，“企业之间为达到特定经济目的通过特定的手段而形成的企业之间的联合。” 笔者认为，其对关联企业概念的描述并不全面，除相互之间为了特定的经济目的外，也应该包括那些与上市公司有着一些商业往来，却与上市公司之间并非控制与从属关系的公司，在这些公司之间很可能只是与其中的一家公司有着关系，在担保过程中往往也会形成一条担保链，因此这种担保形式又可称为间接的连环担保。 ……… 1. 2上市公司关联担保的表现形式 2000年，中国证监会发布了《关于上市公司为他人提供担保有关问题的通知》，在此《通知》正式发布之前，我国上市公司为公司控股股东和实际控制人提供担保的情况普遍存在，且多存在一些不规范的行为。由于我国特殊的历史情况，现有的上市公司往往存在着国有企业的背景，由于制度的落后，公司治理方面存在着较多缺陷，国有控股一家独大的局面十分普遍。由于大股东的控股比例均达到了控股股东的要求，因此掌握着对公司的绝对控制权。在现行的《公司法》中，股东大会为公司的最高权力机构，这样就可能使得大股东能够获取更大的权力，一些大股东为了自己的利益，常常通过关联担保的形式，牺牲了上市公司利益，将资产转移到自己手中。在现实经济活动中，上市公司的资产被大股东掏空，公司往往会成为一小撮人的“提款机”，且此类现象层出不穷。在著名的ST猴王案例中，就出现了这样的情况。ST猴王为其母公司猴王集团的应收款至少有8. 9亿元，同时还有3亿元的担保，1999年后，由于巨额债务的存在，ST猴王持续亏损。而后，母公司猴王集团宣告破产，对上市公司所欠下的约12亿债务化为泡沫，猴王集团与其子公司共同面临着破产的困境。控股的大股东利用公司治理结构的缺陷以及一股独大的现状，通过其股权上的优势，在资金募集和运用、信贷担保的过程中，为了给自己谋取私利，不惜以牺牲上市公司的正当利益为代价，造成了巨大的损失。诸如此类案例，不胜枚举。 ………. 2上市公司关联担保的价值评判 2. 1上市公司关联担保的合理性分析 经济与法律的互动，促进了担保制度的诞生。从经济学角度上看，担保制度促进了商品流通，保证了金融市场的活力，让企业间的资金流动更加快捷便利，实现资金的有效利用。从法律角度来讲，在各国的法律体系中，担保制度都占有着重要的地位，具有不可或缺的功能，其对降低市场经济的风险，保证市场的平稳发展有着突出的贡献，在物权法和债券法中都扮演着重要的角色。在经济飞速发展的今天，企业发展所需的资金越来越多，往往需要依靠借贷的方式来保证资金的周转，银行等金融机构也需要通过发放贷款来获取效益。由于对资金的需求量逐渐增大，以及人们对信用体系的重视程度越来越深，担保逐渐从古老的信用保证成为了现代企业进行融通资金的手段。随着贷款行为的普遍盛行，担保人的重要性越来越突显。如何规范担保行为，如何限定担保人的责任，以及如何在法律上对担保行为进行规