论国家机关工作人员范围的扩大适用——关于渎职罪主体《解释》的另一种解读.pdfVIP

论国家机关工作人员范围的扩大适用 论国家机关工作人员范围的扩大适用 ——关于渎职罪主体《解释》①的另一种解读 李翔+ 2002年12月28日第九届全国人民代表大会常务委员会第三十一次 会议通过了《全国人大常委会关于(中华人民共和国刑法)第九章渎职 罪主体适用问题的解释》(以下简称《解释》)，其内容如下：“在依照法 律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者在 受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员，或者 虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员，在代表国 家机关行使职权时，有渎职行为，构成犯罪的，依照刑法关于渎职罪的 规定追究刑事责任。”对于这一《解释》引起了诸多的问题，例如，如何 理解“依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织”的问题，如 何理解“受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织”的问题，对于 《解释》中的“委托”和刑法第93条第2款规定中的“委派”的关系问 题，该《解释》对于渎职罪主体的扩大及其适用范围等问题。本文从渎 职罪的立法规定出发，结合近年来我国有关渎职罪主体的司法解释，并 以渎职罪的犯罪实质为切人点，对于以上问题作出学理上的分析，以期 对司法实践有所裨益。 一、国家机关工作人员范围的界定 渎职罪是指国家机关工作人员在履行职责或者行使职权过程中滥用职权、 玩忽职守、徇私舞弊，妨碍国家机关的正常活动，损害国家机关的威信，致 使国家和社会公共利益、人民利益遭受或者可能遭受重大损失的行为。国家 机关工作人员利用职务进行犯罪是一种十分普遍的现象，群众对此反应比较 强烈，它给国家政治、经济以及社会生活的各个领域带来巨大的影响，研究 这个问题是当前反腐斗争的需要，也是加强政治体制改革，推进民主法制建 设的迫切要求。国家机关工作人员所犯的渎职罪都是以国家权力为背景，以 +中国人民大学法学院刑法专业博士，华东政法学院讲师。 ① 全称为全国人大常委会关于(中华人民共和国刑法)第九章渎职罪主体适用问题的解 释。 中国刑法学年会文集 行使国家管理职权为依托的。我们认为，国家机关工作人员的界定也必须以 是否担负国家管理职能、行使国家权力为标准，这也是我们解读《解释》的 逻辑起点。 要正确界定国家机关工作人员的范围和含义，首先要搞清楚国家机关的 含义。所谓国家机关，、是行使国家各种管理职能的各种机关的总称，是指从 事国家管理和行使国家权力，以国家预算拨款作为独立活动经费的中央和地 方各级组织。有人把刑法和行政法相比较认为，只有行政主体中的工作人员， 才能成为渎职罪的主体。所谓行政主体，是指依法享有国家行政权力，以自 己的名义实施行政管理活动，并独立承担由此产生的法律责任的组织。①但 是我国刑法中并没有明确规定哪些为国家机关，因此在理论和实践界都引起 了一些争论，归纳起来大致有以下几种代表性观点： 第一种观点可称为狭义说，如有些学者在解释刑法第93条第1款的国 家机关时认为，根据我国宪法中关于国家机构的设置，这里的国家机关就 是各级国家权力机关、行政机关、审判机关、检察机关和军队中的机关。 第二种观点可称之为最广义说，例如，有些学者将以下所有组织都归入国 家机关：中国共产党的各级机关；国家各级权力机关，即全国和地方各级 人民代表大会及其常务委员会；行政机关，即国务院及其各部委和地方各 级人民政府(包括省、直辖市、县、市、市辖区、乡、民族乡、镇)及其 所属各种管理机构；审判机关，即最高人民法院和地方各级人民法院；检 察机关，即最高人民检察院和地方各级人民检察院；军队中的各级机关； 中国人民政治协商会议的各级机关；一些名为总公司但是实为国家行政部 门的机构，例如，石油天然气总公司(原石油部)、电力总公司(原电力 部)、纺织总公司(原纺织部)、轻工总会(原轻工部)，等等。这些公司 并不适用企业的经营机制，而是依靠国家行政拨款，从事行政管理职能的 部门，因而其本质上仍然属于国家机关。②第三种观点称为相对广义说， 例如，有的学者认为，刑法中国家机关的概念与宪法中国家机关的概念是 不尽相同的，刑法的国家机关包括中国共产党和人民政协。因为中国共产 党是执政党，领导和管理国家的中央和地方事务，而各民主党派作为参政 党，参与管理国家和地方事务，其各级机关也应当属于国家机关，人民政 协是各个党派参政议政的组织机构，