新《公司法》实施对商业银行信贷风险的影响及对策.docVIP

　　新《公司法》实施对商业银行信贷风险的影响及对策 --摘 要 新公司法正式实施后 ,对商业银行信贷风险的控制和防范提出了新挑战。本文结合公司法新规定 ,就在新的法律框架下,银行如何防范潜在的信贷经营风险提出了对策。年 月 日起 ,新修订的 《中华人民共和国公司法 》 以下简称 “新 《 公司法 ’ ’ 正式实施 。新《 公司法 》充分体现了意思 自治原则 ,扩张一公司的商事权利能力和行为能力 。对于银行来说 ,新 《 公司法 》在赋予公司更大自治空间的同时 ,使银行办理信贷业务时的注意义务领域拓宽 ,大大增加了信贷业务的潜在风险 ,本文就此进行分析并提出 了对策 。 一 、新 《 公司法 》 规定对银行信贷风险的影响 一 公 司章程 自由约 定空 间 增 大 ,导致对融资对 象审查的 广度和深度加 大 。以前 ,因原公司法对公司的许多方面都做了确定性规定 ,公司章程可以 自由约定的空间较小 ,各公司的章程大多千篇一律 ,而且法律也没有为银行等相对人设定必须了解公 司章程的义务 上市公 司除外 。银行信贷材料中虽要求收集公司章程 ,但信贷人员在对公司股东会 、董事会的职权范围稍作浏览后 ,往往将其束之高阁。新 《 公司法 》允许公 司章程在不违背强行性法律规范 、公序 良俗和诚实信用原则 的前提下 ,就公司内部制度的相关事项做出安排 在社会信用体系尚未建立 、诚信意识尚未普及的今天 ,新 《 公司法 》 对公司章程所做出的灵活性规定对银行债权人的专业素质提出了更高的要求,银行在信贷业务中所面临的陷阱将明显增多 ,对公司的实际投资者 、实际控制人及公司具体运作的审查难度将大幅提高 信贷风险也将明显加大。原公司法规定董事长是公司的法定代表人 新公司法取消 了这条限制 ,规定公 司的法定代表人 可以 由公司的股东会从董事长 、执行董事或者经理中 自主进行选定 ,而且公司章程可对法定代表人的权利提出明确 的限制 ,即公 司的法定代表人并非 全 由董事 长担任 ,并非所有法定代表人的行为都代表 了公 司意志 。此外 ,公司能否对外担保 、对外担保的数额 、以及由股东会 股东大会 还是董事会决议等事项均由公司章程规定 ,即公司章程可对公司对外融资 、担保 、投资等行为是否有效产生直接的影响 。公司存续 、经营的许多重大事项都必须由公司章程进行具体的确认。二 公 司 最低注册资本 降低并可分期级纳 ,同时非货 币资产 出资比例提高导致对公司实际偿债能 力的 审查难度加大 、根据新 《 公司法 》 的规定,除 了一人有限责任公司最低注册资本为人民 币 万元外 ,有限责任公 司的最低注册资本为人民 币 万元 ,股份有限公 司的最低注册资本也从人民 币 万降低为人民 币 万元,并均允许分期缴纳 非投资性公司在 年内缴清,投资性公 司在 年内缴清 。法定最低注册资本制度作为“前端控制 ”模式 ,预先保护债权人的功能将在客观上受到削弱 ,公司作为债务人的履约偿债能力相对下降 。银行无法象原来 一样 ,通过注册资本数额即 可初步判断公司的偿债能力大小。在出资形式上 ,新 《 公司法 》及新的 《 公 司登记管理条例 》 作出了新的规定 ,由原来 “以工业产权 、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公 司注册资本的 ”修改 为 “全体股东的货 币出资金额不得低于有限责任公 司注册资本的 ” ,即非货 币形式出资比例最高可达到 ,大大降低 厂货币出资在注册资本中的比重 ,提高了无形资产在注册资本中所占的比重 。而债权 、股权 、知识产权等非货币或实物资本的变现能力是不确定的 ,扩大公司的出资方式及提高无形资产在注册资本中的 比例在某种程度 几将会危害债权人的利益。银行在审查信贷业务时 ,仅仅依靠企业的财务报表 、验资证明等文件无法真实把握融资方资产的实际变现价值 ,必须同时审查企业注册资本 、出资计划 、出资形式 、实收资本是否符合有关要求 ,出资是否到位 、注册资本分期缴纳的情况 、非货币出资的价值计算依据及作价是否合理 ,这将大大增加银行信贷审查的范围 。此外 ,融资方为了顺利融通资金 ,极有可能提供一些 “掺水 ”的数据 ,银行要准确判决对方注册资本的真实价值必须耗费大量的人力和物力 ,这无疑将大幅增加银行信贷业务的经营成本。而且在公司资产中 ,无形资产的价值无法在一个时间恒定 ,银行无法对其在未来时间的价值形成合理的预期。三 公 司转投资限制破废际 ,导致银行债权悬空的可能性增加。旧 《公司法 》规定 ,公司可 向其他有限责任公司 、股份有限公司投资 ,但除国务院规定的投资公司和控股公司外 ,所累计的投资额不得超过本公司净资产的 。但新 《公 司法 》彻底废除了公 司转投资的额度限制 ,并且允许公司向其他非公司制的企业投资。转投资的 自由化有可