不足与完善评我国小商贩法律制度.PDF

第29 卷第3 期 长春理工大学学报 （社会科学版） Vol.29 No.3 2016 年5 月 Journal of Changchun University of Science and Technology （Social Sciences Edition） May.2016 不足与完善：评我国小商贩法律制度 周 文，武翠丹 （西南政法大学，重庆，401120） ［摘 要］ 小商贩作为一种非理想状态的社会存在，我国现行立法对其长期的回避与忽视并不是解决当前小商 贩管理矛盾的最佳选择。建议在未来我国小商贩法律制度的建构与完善在承认小商贩商主体地位、明确责任主 体的前提下，宜豁免小商贩商事登记，采取税务登记，实现两者之间的有效过渡。除此，尚须辅以配套制度， 创设部门协作、联动机制，创新监管方式、建立小商贩商业信用制度等，以求在保护小商贩合法权益的同时， 不失对其进行规范管理，营造一个切实可行的制度环境，进而兼顾公平、效率与安全。 ［关键词］ 小商贩；商主体；商事登记；法律制度 ［中图分类号］ D922 .29 ［文献标识码］ A ［作者简介］ 周文 （1992- ），女，硕士研究生，研究方向为商法。 武翠丹 （1986- ），女，博士研究生，研究方向为商法总论、公司法。 小商贩系以营利为目的，未经工商登记注册， 承认了小商贩的合法地位。而2011年《个体工商 无固定的经营场所，利用路边空地、广场等公共场 户条例》的正式施行却把管理小商贩的权力下放到 ［1］ 所从事简单、小规模商事交易活动的商业经营者。 省、自治区、直辖市人民政府，这无疑阻碍了小商贩 我国现行法中无法定的商主体分类，商主体研究一 法律制度的进一步构建。 般采用学界以组织结构特征为标准的分类方式，把 此外，现行法对小商贩管理权力的下放，使省 商主体分为商法人、商合伙与商个人，且《民法通 级政府难以承载整个小商贩法律制度构建之重，法 则》、《公司法》、《个人独资企业法》、《合伙企业 律效力的低位阶、适用法律的混乱使小商贩与城管 ① 法》等法律对其商主体地位予以明确。而纵观我 之间的冲突愈演愈烈，自身合法权益难以获得法律 国现行理论研究和法律规定，对小商贩进行系统、 的保护。对此，不少学者撰文从法理基础、法律地 全面、深度探讨甚少，法律规范更是无踪可循。小 位、商事登记、管理规范、监管体制、观念转变等视 ［2］ 商贩一直游离在无照经营的“违法”边缘。 直至 角对我国现行小商贩制度予以批评，并对小商贩权 ② 2009年《个体工商户条例（征求意见稿）》公布，其 益保护提出制度构想。 但笔者认为，我国现行小 11条明确规定“无固定经营场所的摊贩可以申请 商贩法律制度合理与否，应着眼于商法精神的核心 登记为个体工商户”，这被认为是首次从国家层面 特质，即制度设计应围绕“兼顾公平、效率与安全” ①例如，《民法通则》第26、27、36、41条，《公司法》第3、6、7条，《个人独资企业法》第2条，《合伙企业法》第2条。 ②例如：苌乐.小商贩商主体地位——以自然人营业权为核心界定［J］.公司与法：法学版，2015（5）；辛雅楠.从小商贩的合法 途径看我国商主体制度的完善［J］.商品与质量，2010（9）；周昕.社会管理创新视域下的小商贩治理模式比较研究——以武 汉、北京和广州为例［J］.湖北社会科学，2013（9）. -- 393939 -- 这一价值理念，如与此相左，必将导使制度不公平 民自身权利意识的淡薄都难辞其咎。 和无效益。