民族自治地方法律变通制度的反思与探索论文.pdfVIP

2017年6月 山西省政法管理干部学院学报 Jun．，2017 ofShanxiPoliticsandLawInstituteforAdministrators 第30卷第2期 Journal V01．30No．2 【法学纵横】 民族自治地方法律变通制度的反思与探索 孔令宇 (中南财经政法大学，湖北武汉430073) [摘 要] 法律变通的有效实施是化解民族自治地方矛盾的利器。在民族杂居和“互联网+”的时代背景下， 民族自治地方进行法律变通时往往忽视了民族成分复杂、民族内部成员对习惯法认可度不一、区域间法律化差异等 因素，导致法律变通后依然不能有效调和民族内成员间、不同民族间及不同区域间的纠纷。且由于实践中法律变通 多表现为对某一民族习惯法不加辨识的认可，导致法律变通依然不能缓解习惯法与国家法的紧张状态。因此，在 “互联网+”时代下，要充分考量民族自治地方多民族杂居的客观事实，并以宪法平等原则为指导，针对法律变通适 用的对象，从立法、执法和司法多角度来完善法律变通机制。 (关键词]民族自治地方法律；习惯法；法律变通制度 《民族区域自治法》(以下简称《自治法》)第四 变通的不足和怎样实施法律变通的问题进行探讨。 条、第十九条及第二十条明确规定，我国民族自治地 一、民族自治地方实施法律变通的必要性 方可根据地方实际情况享有对法律、政策的变通权 法律是人民公意的外在表现，旨在保护每个公 力。此举旨在保护民族自治地方各民族能平等的享 民平等的享受幸福和自由。法律更是基于特定宗 受权利，促进自治地方社会和经济的良性发展。 教、习惯及地理环境下产生的规则。基于法律产生 《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决 的目的来看，少数民族作为共同体内的少数人，其利 定》指出针对当下社会治理的原则是坚持依法治 益需要法律通过变通进行差异化的保护。自《共同 理，加强法治保障，运用法治思维和法治方式化解社 纲领》到现行《宪法》均要求各民族一律平等。即每 会矛盾。《中共中央关于全面推进依法治国若干重 个民族群体在实质和形式上均平等的享受宪法赋予 大问题的决定》进一步指出针对民族等社会问题 的权利。从法理角度讲，个体是组建群体最基本的 时，应依法妥善处置涉及民族、宗教等因素的社会问 单位，个体权利的有效实现是衡量一个群体的权利 题，促进民族关系、宗教关系和谐。故依法处理有关 实现状况的重要标准。个体碍于自身能力、所处的 民族事务的问题是促进民族平等、民族团结的关键。 不同文化环境等原因其权利实现的能力不一，为了 法律变通在理论上可分为立法、执法、司法上的变 能有效保障个体权利的实现，法律创制时就需要考 通，但现行《宪法》和《自治法》仅赋予民族自治地方 量这些差异因素。且法律产生于不同的社会环境 立法上和执行上的变通权。从法律变通的现状来 中，碍于其产生时独特的风俗习惯、宗教信仰及自然 看，民族自治地方碍于对变通的依据、对象及其适用 地理等状况，就法律外在特征和内容而言，民族自治 范围的理解与立法原意存在偏差，导致针对少数民 地方的法律必然会和全国性的法律有所差异。基于 族的一些立法与司法变通悖离了公民权利平等的宪 上述分析，民族自治地方的法律在创制时，需要考量 政要求。为更好的开展对民族自治地方进行法律变 到以下三点：(1)历史补偿论中所阐述的少数民族 通工作，需要以《宪法》平等原则为出发点，对法律 基于经济、文化等原因导致社会生活水平低下；(2) 收稿日期：2017—03—