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多彩司考笔记-商经(第1版) 2017 多彩司考笔记 商法经济法 第一部分 商法 第一章 公司法 一、公司概述 (一)公司概念与特征 1.公司的概念:公司是企业法人,有独立的法人财产,享有法人财产权。公司以其全部财 产对公司的债务承担责任。 (1)法定的条件与程序:①资本、组织、股东、住所、章程;②设立公司是准则主义,不是 核准主义。不需要审批,只需登记,特殊行业除外(保险公司);③募集设立需要证监会审批, 但是审批的不是公司设立,而是公开发行行为。 (2)营利目的:不在于是否盈利,在于利润是否用于分配。 (3)社团法人:一人公司和国独的社团性不体现在投资主体间(无股东会),体现在管理监 督主体中(有董事会、监事会)。他们都没有人合性。 1 多彩司考笔记-商经(第1版) 2.公司的特征 (1)财产独立:公司必须具备独立财产,享有法人财产权。 【提示】不动产要登记,动产要交付。知识产权出资要过户登记、公告。国有独资公司 的财产权属于公司。 (2)名义独立:公司的三会起诉应诉必须以公司名义。 ①告公司,诉法人名义;告个人合伙,诉合伙人名义;告合伙企业,诉企业名义。 ②个人合伙与合伙企业的区别就看有没有登记,登记的是合伙企业,是商主体。个人合 伙不登记,是民事主体。在哪登记就是哪种主体。律所在司法局登记,不是商主体。医院在 卫生局登记,不是商主体。 (3)责任独立: ①股东责任有限,公司责任无限; ②因公司和股东具有各自独立人格,故公司纳企业所得税,股东纳所得税(不是纳个人所 得税,因股东不必然是自然人）。 3.公司权利能力和行为能力 (1)权利能力:起止时间(成立:执照签发—终止:注销登记);性质(不享有与自然人人身 相关的权利义务);目的范围(记载于公司章程并登记)。 【注意】当事人超越经营范围订立合同,法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经 营、特许经营及禁止经营规定的除外。 (2)行为能力: ①内部实现方式:必须通过公司的法人机关来形成和表示。法人机关包括:股东会(股东 大会)、董事会、监事会。 ②外部实现方式:公司的对外行为由法定代表人来实施,后果由公司承受。 【提示】关于公司权利能力和行为能力的共性:①同时产生;②同时终止;③范围和内容 一致;④权利能力所受到的限制同样适用行为能力。 (3)投资能力和担保能力 Ⅰ投资能力:可以向其他企业投资;但是,除法律另有规定外,不得成为连带责任出资人。 ①任何类型公司都可以成为有限合伙人;②公司可以向普通合伙人企业投资,但是国独 国有、事业单位、上市公司和社会团体除外;(个独、一人公司可以成为普通合伙人) Ⅱ担保能力:公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会 或者股东会、股东大会决议;公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者 股东大会决议。 【总结】 Ⅰ对外担保(董股)决议;对内担保(股)决议。对内担保可能是出逃抽资。 [注意]A是指股东或实际控制人(不含非股东经理、子公司);B表决权过半数通过;利害 股东回避。 Ⅱ对外担保(章)定;对内担保(法)定。 Ⅲ银行、保险、证券公司对内担保,禁止。 Ⅳ上市公司对外担保,一年内超资产总额30%:股决议+出席股东表决权的2/3以上通过。 (4)公司举债:发行公司债券的公司,其累计债券余额不超过公司净资产额的40％。例, 净资产额一个亿,已经发行4千万,还了2千万,还可以发行2千万。 (二)公司的分类 1.以股东责任分——无限责任公司 （对应普通合伙企业）、两合公司 （对应有限合伙企 业）、股份两合公司(我国没有此类型)、有限(责任)公司、股份(有限)公司。 【区别】有限公司和股份公司