论我国律师民事责任制度完善.docVIP

论我国律师民事责任制度完善导 言 1996年颁布的《中华人民共和国律师法》（以下简称”《律师法》”）首次以立法形式在我国确认了律师的民事责任。2007年修订的《律师法》（以下简称”新《律师法》”）第54条再次明确规定：”律师违法执业或者因过错给当事人造成损失的，由其所在的律师事务所承担赔偿责任。律师事务所赔偿后，可以向有故意或者重大过失行为的律师追偿。” 律师民事责任制度是律师制度中不可缺少的部分，是一国律师制度完善与否的重要标志。律师民事责任制度的建立和完善，对于当事人权利的保障、律师职能的体现、法律精神的彰显均有确保功能，对于健全律师法律制度体系、推动律师业的繁荣和发展有不容忽视的意义。然而，新《律师法》规定的律师民事责任制度过于简单、原则，许多内容没有涉及，无法全面调整和规范律师的行为以及相应的权利、义务、责任关系，这不仅不利于维护受害人权益，也不利于监督和约束律师行为。本文基于民法的基础理论，着眼于律师的特殊身份，通过对新《律师法》第54条的分析，对我国律师民事责任制度的完善问题提出自己的观点。 一、律师民事责任的概念及构成要件 律师的民事责任，又称律师的专家责任，是指具有法律专业知识，并且依法取得律师资格的执业律师，在执业过程中向委托人或社会公众提供法律服务时，因过错损害其委托人或第三人权益所应承担的民事责任。其具有以下特征： 首先，律师民事责任的责任主体与行为主体相分离。根据民法”自己责任”原则，各人要对自己行为的后果承担责任。但在律师民事责任中情况却比较特殊，即责任主体是律师事务所，而行为主体是执业律师个人。依照《律师法》的规定，与委托人签订协议的是律师事务所，协议约定的是委托人与律师事务所之间的权利义务关系。律师事务所在签订委托协议后，按照国家规定的收费标准或与当事人协商收费。律师事务所接受委托后，指派所属的执业律师为委托人提供法律服务。律师运用自己的专业知识开展诉讼代理、法律咨询等各项服务，律师个人是执业活动的行为主体。当发生损害时，委托人不能向有过错的律师个人求偿，只能要求律师事务所承担责任，律师事务所是律师民事责任的承担者。可见，律师民事责任的责任主体与行为主体不是同一的。 其次，律师民事责任产生于律师执业过程中。基于委托合同而产生的委托代理关系是律师与当事人法律关系的核心，律师的义务主要是勤勉谨慎地办理受托事务，律师的过错也主要表现为执业过程中的行为。所谓执业，是指律师为了完成受托事务而进行的必要行为，对此可以从以下几点加以理解：首先，行为主体是以律师身份和名义执行业务的执业律师。如果行为人没有取得律师执业证，只是律师事务所的一般工作人员或者为社会提供法律服务的其他人员，他们的过错造成损害后果的，不构成律师执业损害赔偿。其次，行为发生于执业过程中。”执业”的范围不仅包括诉讼法律事务，也包括非诉讼法律事务；不仅包括刑事代理、刑事辩护业务，也包括民事代理和行政代理业务。最后，必须是执业行为或者与执行业务相关联的行为。与执业无关的行为，虽然发生在执业过程中，也可能产生民事责任，但并非本文意义上的责任，比如对他人进行侮辱诽谤、人身伤害等，该行为与执业无关，故仅为一般的民事责任。 再次，律师民事责任是一种过错责任。与过错责任相对应的是无过错责任和公平责任。过错是一个主客观相统一的概念，它要求行为人的心理状态具有可非难性，并以一定的行为表现于外部。律师民事责任实行过错责任原则，当律师因过错损害相对人的权益，则应该承担相应的责任。以违约责任为例，《合同法》第406条规定，”有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。”过错是律师承担责任的必备条件，如果律师既非故意，又非过失，则不会涉及责任问题。实际生活中，律师因过错而给相对人造成损害的情形比较复杂，因此如何确定律师的过错是一个需要慎重对待的问题。 最后，律师民事责任具有专家责任的性质。所谓专家和专门职业，有四个特征：其一，工作性质属于高度的专门性，其中心不是体力而是精神的、判断的工作；其二，重视高度的职业道德和与顾客的信赖关系；其三，大多要求一定的资格，并由专家集团维持一定的业务水平；其四，具有较高的社会地位。①对专家责任进行特别研究的国家都将律师视为专家的典型，律师执业民事责任不可避免地带有专家责任的特征。第一，就其主体而言，律师执业资格的取得有严格的条件。在我国，申请执业证书必须通过全国统一的资格考试，并且在律师事务所实习满一年。第二，律师与委托人对法律知识、信息的掌握程度不对等。”这并不是缔约能力的不对等，而是专业知识和评估能力的不对等。”②律师为精通法律事务的专家，在专业知识方面比委托人具有更大的优