关于中国经济法的本土资源.docVIP

　　关于中国经济法的本土资源 中国经济法的本土资源，经济法的产生与发展体现着社会现代化转型的必然趋势，也昭示着法律文明的进步 一、关注经济法本土资源必要性 马克思曾指出：人们创造自己的历史，并不是随心所欲的创造，并不是他们在选定的条件下创造，而是在直接碰到的、既定的、从过去继承下来的条件下的创造。(注：《马克思恩格斯选集》第1卷，第603页。)经济法作为一个历史范畴，并非凭空产生，应于现实，又运用于实践，无论经济法这座大厦建构的如何高大雄伟，其根基应落足于社会现实，否则，割断了与历史、现实的联系，经济法只能是中看不中用的空中楼阁。 首先，人类社会法律现实的多样化决定了任何一种模式的法律制度不可能具有普适性。法律现实即整个法律制度的确立，包括法律理论研究与立法、司法实践所赖以存在和运作的社会现实，包括一国的政治经济制度以及文化背景，还包括一国的地理、环境、人口状况等诸多要素。法律现实的多样性决定了整个人类社会的法律制度的差异性，涵盖了法律形式、法律运作、法律价值、法律精神等等的差异性，这是大家有目共睹的现实。而法律并非是脱离现实，孤立自在的本体，要立足于法律现实，同时也要对法律现实进行指导与规制。所以，任何一个国家或地区的法律制度均不可能是放之四海皆准的具有普适性的真理，而实际上，西方法律制度仅仅是通过错综复杂的历史进程而出现的一些特殊的调节与安排，这些制度只有放在这些国家特定历史条件下才能够理解并加以评价，而决非处于法律进化的高级阶段(注：公丕祥：《法律现代化的现论逻辑》，中国政法大学出版社1999年版，第45页。)。因此，在借鉴他国的法制经验时，关注本国的法律现实，重视本土资源，有着特殊意义，经济法也不例外。 其次，中国经济法的产生与发展有其自身的规律性。西方经济法的产生和发展过程是随着资本主义从自由竞争到垄断时期，传统民商法、行政法制度框架被不断突破并逐渐演变至最终独立的过程(注：吕忠梅、刘大洪：《经济法的法学与经济学分析》，中国检察出版社1998年出版，第29页。)，其产生有着成熟的市场经济基础，经历了上百年的渐进历史。而中国经济法产生于改革经济体制建立社会主义市场经济的过程中，经济法律制度与市场经济是同步发展的。在计划经济体制下，缺乏市场机制发挥作用的空间，民商法也无法生成。因此，中国经济法并非为弥补民商法之不足而出现的，而是与民商法同时立法。中国经济法产生于经济体制改革和政府职能转变的过程中，与西方经济相比，中国经济法的基本品格应沿着变革政府职能，规范政府经济行为这一思路去塑造。这使得中国经济的动机与需求，功能与地位和西方经济法有不同之处，而简单的法律移植则难以顾及这些差异，因此，中国经济法的发展有着自身发展的规律，必然要立足于中国的本土资源。 再次，经济法是一种具有显著回应性特征的法(注：刘普生：《论经济法的回应性》，《法商研究》1999年第2期，第23～28页。)。法作为上层建筑必然反映经济基础，而经济法更是与一国的经济发展和国家政策紧密相联，这种紧密度是其它法律部门无法比拟的，这种特性正是经济法回应性的体现。经济法作为国家调控经济之法，必然与经济同步发展，尤其对于中国而言，正处于经济体制改革过程中，新问题、新现象层出不穷，经济法对经济关系的变动反映更为灵敏和迅速。每一新经济政策的出台，也会使经济法受到影响。对于这样一种具高度回应性的法，过分依赖发达国家的经济法理论和实践是不可取的。 二、对中国经济法理论研究与立法实践的反思 经营者集中的法律规制，发现其中的不足并提出完善的建议从而使法律规制能够更好地发挥其维护市场竞争的作用。 一、引言 经营者集中是各国经济活动中存在的一种现象，它是经营者开拓市场或是进入新市场，增强自身经济实力的一种方式。应该说在一定程度上经营者集中能够改善一定的经济效益，提高作为经营者在市场上的竞争力。但是由于一定的集中占据的市场支配地位，使得一些阻碍公平竞争和损害消费者合法权益的现象出现。因此，关于经营者集中成为世界各国法律规制的重要对象，在我国，经营者集中与垄断协议、滥用市场支配地位一同成为《反垄断法》规制的重要内容。 二、经营者集中的概念 一般来说，经营者集中是指以获得企业的控制权或从企业获得重大经济利益为目的，通过合并、股份购买、资产购买、经营协议等方式实施的对竞争构成重大影响的行为。然而，由于各国不同的经济发展水平和竞争政策，关于这一概念的界定是存在差异的。笔者认同一种观点，即中国的现代化是属于外发型的，是外部刺激引发或外部力量直接促成的传导性的社会变迁(注：杨耕：《传统与现代性：当代中国社会发展的深层矛盾》，《哲学动态》1995年第10期，第3页。)。体现在法制建设上，则是一种变法式(注：苏力：《法治及其本土资源》，中国政法大学出版社1996年版，第3页。)的;或者说政府推进型(注