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代理 代理制度源起于罗马法后期，后为德国法所继受，从17世纪开始，成为一项独立的民法制度。代理制度自产生以来，对于民事主体进行民事法律行为帮助很大： 一方面，就完全民事行为能力的自然人而言，该制度可以扩张当事人自由意思所得以处断的社会事项的范围，就法人及其他组织而言，则可以克服其活动地域和自身性质的限制； 另一方面，对于不具备完全民事行为能力的自然人，该制度又可补充其意思能力的欠缺。因此，各个国家和地区在立法上普遍规定了这一制度。 第一节?? 概述 一、代理的概念和特征 (一)代理的概念??? ????代理，是代理人在代理权范围内，以被代理人的名义或自己的名义独立与第三人为民事行为，由此产生的法律效果直接或间接归属于被代理人的法律制度。 在代理制度中，以他人名义或自己名义为他人实施民事行为的人，称为代理人。 由他人代为实施民事行为的人，称为被代理人，也称本人 。与代理人实施民事行为的人，称为第三人。 代理人的使命，在于代他人为民事行为，在事实行为的实施中，不存在代理问题。 因此，代理就是民事行为的代理。代理制度是商品经济高度发展的产物。 在罗马法上，以罗马的简单商品经济条件为背景 ，尽管曾出现过类似于后世有关委托代理的相关规定，但一直没有形成较为完善的代理制度。 到了资本主义社会，由于商业交易频繁，规模不断扩大，而且社会生活日趋广泛和复杂， 迫切需要通过他人代为办理各项事务，这就使得代理制度的产生成为必要和可能。 《法国民 法典》将代理制度作为“委任契约”列入“取得财产的各种方法”，实现了代理制度的初步 立法化。 《德国民法典》则将代理制度列入“法律行为”一章加以规定，并被许多大陆法系国家和地区的立法所效仿。 我国现行的民事立法上，明确规定了代理制度，并将代理区分为直接代理和间接代理。 二、代理的特征 ???? 1.代理人以为意思表示为职能。 代理人进行代理行为，以代被代理人实施民事行为为使命，由于意思表示是民事行为的基本要素， 因此，代理人以自己的技能为被代理人的利益独立为意思表示，是代理人的职能 在这一点上，代理人既与使者不同，也区别于委托合同中的受托人。 使者只传达他人的意思而不独立为意思表示。 受托人接受委托，所处理的委托事务，既有民事行为，也有非民事行为 ?严格说来，代理只能适用于民事行为。 ???? 但为了保护当事人的合法权益，促进正常民事流转和维护社会经济秩序，允许将代理制度及有关规则扩展适用于民事行为以外的其他行为。 主要有：申请行为，即请求国家有关部门授予某种资格或特许权的行为；申报行为，即向国家有 关部门履行法定的告知义务和给付义务的行为； 诉讼行为，即在民事诉讼、行政诉讼和刑事 附带民事诉讼中，作为原告、被告或第三人的诉讼代理人参加诉讼。??? ?凡意思表示具有严格的人身性质，必须由表意人亲自作出决定和进行表达的行为，尽管包含有意思表示因素，也不得适用代理。例如订立遗嘱、婚姻登记、收养子女等行为，不得代理 。 2.代理人得以被代理人的名义或自己的名义进行活动。 代理有直接代理和间接代理之分。 狭义的代理仅指直接代理，即代理人须以被代理人的名义进行代理行为，大陆法系各国一般仅承认狭义的代理。 广义的代理不仅包括直接代理，而且包括间接代理。所谓间接代理 ， 就是代理人以自己的名义代被代理人为民事行为。 我国现行民事立法采广义的代理。 3.代理行为的法律效果归属于被代理人。 三、代理的种类 根据代理权产生的根据，可以将代理区分为委托代理、法定代理和指定代理。 （一）委托代理。委托代理又称为意定代理，是基于被代理人的委托授权所发生的代理。 委托代理授权的形式，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律、行政法规规定用书面形 式的，应当用书面形式。 （二）法定代理。法定代理指基于法律的直接规定而发生的代理。 在法定代理中，代理权之授予基于法律 的直接规定。法定代理主要适用于被代理人为无行为能力人或限制行为能力人的情况。 法律之所以作出规定，一是为了保护处于特定情况下的民事主体的利益；二是为了维护交易安全。 ????(3)指定代理。指定代理指基于法院或有关机关的指定行为发生的代理。“有关机关”指依法对被代理人的 合法权益负有保护义务的组织，如未成年所在地的居民委员会、村民委员会等。????2.根据代理人代理权来源的不同，可以把代理区分为本代理和复代理。?? ??代理人的代理权来源于被代理人直接授予代理权的行为，或来源于法律的规定以及有关机关的指定，这种代理称为本代理。 复代理又称为再代理，是代理人为了实施代理权限内的全部或部分行为，以自己的名义选定他人担任被代理人的代理人，该他人称为复代理人，其代理 行为产生的法律效果直接归属于被代理人。 代理人选择他人担任复代理人的权利，称为复任权