试论准强奸罪及其在我国刑法上的完善.docVIP

　　试论准强奸罪及其在我国刑法上的完善 　　代写硕士论文强奸罪作为侵犯性白由的犯罪之一，侵犯了妇女的性权利和身心健康，具有十分严重的社会危害性。各国刑法中都对其设立了较重的法定刑，以达到报应及预防此类犯罪的刑罚目的。由于强奸罪的构成要件比较复杂，因此，不同国家的刑事立法对其的规定并不一致，出现了不同的罪名，不同的犯罪构成及不同的刑罚幅度。我同现行刑法中并没有设立准强奸罪的独立罪名，本文就理论界争议的准强奸问题进行探讨，以求完善立法。 　　一、准强奸罪概述 　　各国对准强奸罪名的成立均有争议。有的国家承认乘机奸淫行为成立准强奸罪，有的国家承认奸淫幼女行为成立准强奸罪，有的国家承认乘机奸淫行为和奸淫幼女行为共同成立准强奸罪。考虑到奸淫幼女罪的特殊性，在构成要件上同普通强奸有着显著的区别，且无论独立成罪还是补充归入到强奸罪中，都能够很好地保护幼女的人身权利，而乘机奸淫行为犯罪构成的各要件是按照普通强奸罪的规定来判断的，二者之间具有紧密的联系，正因为此，有必要将准强奸罪的范畴限定为乘机奸淫行为。在以下论述中，笔者不再将准强奸与乘机奸淫作形式上的区别。 　　（一）准强奸罪的外国立法简介 　　乘机奸淫犯罪构成相对清楚明晰，笔者仅就其要件及刑罚标准进行探讨。 　　1．客观要件行为。乘机奸淫行为表现为乘妇女心神丧失或不能抗拒而进行奸淫。即行为人对被害妇女进行奸淫的前提是犯罪对象自身处于心神丧失或不能抗拒的状态下。且这种不利状况并非行为人为达到奸淫的目的故意实施方法行为所导致的，否则不能构成乘机奸淫罪，而应成立普通强奸罪。 　　所谓心神丧失，是指由于精神的障碍，丧失对性行为的正常判断力，所以，心神丧失既可能由精神病所引起，也可能由其它原因所引起。如，吸食毒品过度造成神志不清，不能正常判断性行为就被认为是心神丧失。 　　不能抗拒是指心理上或身体上明显处于难以抗拒的状态。如，吃完安眠药处于熟睡状态，或重病，即被认为是处于不能抗拒的状态。 　　2．主观故意。乘机奸淫罪要求行为人有奸淫的故意，这点应该没有疑义，问题在于是否需要行为人明知被害妇女处于心神丧失或不能抗拒的状态，一般来说，赞成者是居多的。有的同家对此有明文规定。例如，瑞士刑法第189条第1项规定明知为白痴或有精神病或丧失意识或无抗拒能力的妇女，而与之为婚姻之外性交者，处十年以下重惩役。这就明确要求行为人明知被害妇女处于心神丧失或不能抗拒的状态。 　　3．对乘机奸淫罪的处罚。绝大多数国家刑法中规定的乘机奸淫的法定刑都明显轻于普通强奸罪。这主要考虑到行为人并未实施暴力胁迫手段，因而对妇女的人身侵害程度要轻，其社会危害性也相对较小。如，德国刑法规定普通强奸罪的法定刑为2年以上自由刑，而乘机奸淫罪的法定刑为3个月以上5年以下自由刑。奥地利刑法规定普通强奸罪的法定刑为1年以上10年以下自由刑，而乘机奸淫罪的法定刑为6个月以上，5年以下自由刑。[①]这种规定，体现了罪刑相当的原则，轻罪轻刑，重罪重罚，同时保障了犯罪人的权利，具有可取性。 　 （二）我国刑法对准强奸罪的法律规定 　　众所周知，我国现行刑法并未规定准强奸罪，即乘机奸淫罪，而把该种行为通过相关司法解释补充到强奸罪中。无论是兼具暴力、胁迫等方法行为，还是只是有直接奸淫目的的行为，都被认同为具有等同的社会危害性。可见，我国当前立法思想仍较为落后，内容仍显简陋粗糙，既不能体现当今世界关于强奸罪的立法趋势，也不能满足现实需要。以下通过对刑法立法和司法解释进行简要分析，以了解准强奸罪在我国刑法当中的规定模式及法律地位。 　　1979年刑法第139条规定：以暴力，胁迫或者其它手段强奸妇女的，处三年以上，十年以下有期徒刑。奸淫不满十四岁幼女的，以强奸论，从重处罚。犯前两款罪，情节特别严重的或致人重伤或死亡的，处十年以上有期徒刑，无期徒刑或者死刑。由此可见，该条款并没有明确规定乘机奸淫的准强奸行为，而其它手段也应当理解为实行了与暴力、胁迫手段性质相似的行为，即令被害妇女因此手段的原因陷入不能抗拒或不敢反抗的不利状态，例如，用药物麻醉，用酒灌醉等。但是1984年最高人民法院，最高人民检察院和公安部发布的《关于当前办理强奸案中具体应用法律的若干问题的解答》却彻底否定了这一正常理解，而将其它手段的解释无限扩大。强奸罪是指以暴力，胁迫或者其它手段，违背妇女的意志，强行与其性交的行为。明知妇女是精神病患者或者痴呆者，而与其发生性行为的，不管犯罪分子采取什么手段，都应以强奸罪论处。暴力手段，是指犯罪分子直接对被害妇女采用殴打，捆绑，卡脖子，按倒等危害人身安全或者人身自由，迫使妇女不能抗拒的手段。胁迫手段是指犯罪分子对被害妇女威胁，恫吓，以达到精神上的强制手段。其它手段是指犯罪分子用暴力，胁迫以外的手段，迫使被害妇女无法抗拒。例如：利用妇女患重病，熟睡之机，进行奸淫，以药