国外董事制度安排的3种模式.docVIP

国外董事会制度安排的三种模式：以美日德为例 刘汉民 （青岛大学国际商学院，青岛266071） 内容提要：股份公司董事会有两大职能：一是经营，二是控制。董事会制度安排有三种基本模式：外部股东主导型、内部职工主导型、共同主导型。模式的形成固然是法律安排的结果，但从根本上说，是由制度环境决定的。随着世界经济一体化和国际竞争的加剧，董事会制度安排出现了趋同迹象，但并没有改变各自的特点。 关键词：股份公司；董事会；制度环境； 中图分类号：F276.6 文献标识码：A 股份公司董事会是股份公司的最高决策者和内部监督者，是由全体董事组成的公司法定必备常设机关。董事会的职能大体可分为两部分：经营（管理）职能和控制（监督）职能。有的国家采取双重董事会制，把经营职能和控制职能分来；有的国家则实行单一董事会制，把执行经营职能的董事和执行控制职能的董事组合在一个董事会中；有的国家则采取了折衷体制，没有要求必须有非执行董事或监事会。 根据董事会的职能划分和权利配置，可以把董事会制度安排划分为三种基本模式：外部股东主导型、内部职工主导型和共同主导型。 外部股东主导型是指外部股权的所有者掌握董事会的控制权，经理人员由董事会聘任，对董事会负责。这种模式主要存在于英美法系国家，如美国、英国、加拿大、澳大利亚、新西兰等，其中以美国最为典型。 美国的公司分为两种：封闭持有的（closely held）公司和公开持有的（publicly held）公司。两者的区别在于封闭持有的公司没有外部股票市场，股票的转让受到限制；而公开持有的公司其股票可以在公开的市场上自由买卖转让。此外，封闭持有的公司其股东大多参加公司的经营管理，而公开持有的公司其股东鲜有参加管理的。 与德日公司法受国家立法机关影响并且相当严厉不同，美国的公司法受州立法机关的影响，且较为宽容。在纽约证券交易所上市的美国公司有1/3注册地在特拉华州，因此，特拉华立法机关和特拉华高等法院就成为美国公司法的重要来源。州公司法、公司章程和公司细则将公司权力在股东、董事和执行官之间作了分配。股东是公司的最终所有者，拥有分享红利的权利，有权选举或解聘董事，批准或不批准公司章程修正案及其他重要变化，如合并、强制性股票交易、大额公司财产的分解和处置等。 根据1984年修订的《标准商业公司法》，美国公司的所有法人权力都应当由董事会或在董事会的授权下行使，公司业务经营应当在董事会的领导下进行（公司章程中提到的限制除外）。董事会重要的领导职能包括：红利的公布，公司股票的估价和发行，股票所含财产和劳务的估价，股票回购的审批和执行官的任免等。 董事会全体成员可以参加每年的再选举。如果州公司法许可，公司章程可以规定“交错的（staggered）”董事会或“分开的（classified）”董事会制度。也就是说，公司董事会分成2或3组，每组任职2或3年，每年都有1组被重新选举。 公司执行官在董事会的控制和领导下管理公司的日常事物。由于执行官是代理人，其权力受到代理法（laws of agency）的控制。大部分州要求一个公司至少有4名执行官：总裁，副总裁（至少1名），财务官（treasurer）和秘书。在封闭持有的公司，通常所有的执行官都是董事会成员（内部董事），而在公开公司，执行官可能是，也可能不是董事会成员。那些不是执行官的董事通常是外部董事。在GM、GE、IBM 、Kodak 、Exxon、DuPont等大公司中，外部董事已占到董事会席位的3/4到4/5，他们常常任职于董事会下设的若干专门委员会中，董事相互之间是平等的。 内部职工主导型是指董事会主要由内部职工组成，外部股东失去了对董事会和企业的实际控制权，沦为被动的股票持有者。这种模式在日本和东南亚国家广为流行，在西方发达国家也很常见，但以日本最有代表性。 日本的股份公司有三个机构：股东大会、董事和董事会、审计师（auditor）。股东大会每年至少举行1次。除非法律另有规定，股东大会的所有决议都必须获得持有代表1/2以上有投票权股票的与会股东的多数票通过。而《日本商法》规定，公司章程的修改，公司或其重要部分的迁移，重大合约的签定、修改和废除，注册资本的减少，向现有股东以外的人增发新股，公司解散，收购其他公司，等等，必须获得2/3以上代表半数以上有投票权股票的与会股东的通过。 从董事会制度来看，日本和美国极为相似。根据法律规定，日本公司的所有董事都在股东大会上选出，董事组成董事会，董事会选举代表董事（相当于美国的执行官）。代表董事是公司的经营者，负责管理公司，官阶最高者是社长（president，相当于美国的CEO）。除此之外，还有常务董事、专务董事等，董事之间地位不一样。社长和所有其他董事都领取报酬，报酬值可以由公司章程固定，也可以由股东大会决议决定。每个股