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家族上市公司创始股东控制权问题初探—以国美控制权之争为例刘斌刘毅□（中国计量学院法学院，浙江杭州310018）使得民营企业在转型过程中，创始股东的控制权的维护与利益保护问题变得迫切和重要！家族企业在成立后的一段时间里，所有权与经营权是被创始人所掌控。然而家族企业有自身的一个动态发展过程，扩展规模进行多元化经营成为民族企业家的必然选择。这样不可避免地需要进行大规模融资、引进战略投资者，或是因为业务的多元化与专业化，引进职业经理人和专业管理团队，企业也就经历着改革转型、适应现代公司治理结构，其控制权被稀释、转移的过程。这当然不是创始人所愿意看到的结果，所以他们往往会与各种力量进行博弈，争夺对公司的控制权。那么，为什么家族企业向现代公司制度转型就会使创始人的控制权弱化甚至完全丧失？如何去解决家族企业转型中所面临的这一困境？我们将对此进行深入研究分析。二、家族上市公司创始股东控制权弱化之原因分析1．公司权力机构配置失衡是控制权弱化的基本原因虽然股东主要是通过行使表决权来实现对公司控制和影响，但是这种最终形成的决议是否被执行才是最为问题的关键。所以，创始股东的控制权往往最终体现在对董事会执行机构的控制上，公司内部机构的设置和权力的制衡间接影响着创始股东对公司的控制能力。在我国现行的股份公司中，股东大会、董事会与监事会三权分离，相互制衡。然而，随着公司规模的扩大，公司的股权越来越分散化，股东在信息不充分的情况下，大多数股东特别是小股东认为亲自行使表决权的成本高昂，并且自身股权有限，很多时候不能在股东大会上体现自己的意志，更多的便倾向于采取不关心公司事务、不监督内部机构的消极态度，怠于行使共益权而追求自益权。相反地，董事会由于经营管理公司，熟悉公司内外部环境，外部环境的复杂性与易变性、内部事务的专业化与技术化无法通过股东大会来形成及时有效的决策，股东大会为了方便公司的运营管理，授予董事会更多的权力，这样对公司重大事务的决策权就变相地转移到董事会手中。在国美案中，2010年5月11日，以陈晓为代表的董事会以会议形式推翻股东大会早上的投票结果，作出与之相背离的决议并得到顺利实施，将贝恩资本的利益代表引进董事会，形成新的董事会格局，而创始股东黄光裕在董事会里没有实际的代表便是这种权力演变的结果。但是在这一过程中，我们发现监事会似乎一、问题的提出随着国美9.28临时股东大会的结束，以陈晓留任国美董事会主席将“黄陈之争”暂时告一段落！此次黄光裕、陈晓就国美控制权的争夺，被人们认为是书写民营企业转型中的困境及职业经理人尴尬地位的典型案例，视为“资本文明”在公司治理中实际运用的里程碑事件！在长达四个多月的激烈曲折的控制权争夺战里，一方面，双方在每个环节都以理性和合乎法律规则方式进行争夺，让我们看到资本的话语权和公司治理结构的进步；另一方面，随着身为国美第一大股东兼创始人的黄光裕提出的前四项决议被否决，董事会无一人为其代表，也让我们看到家族上市公司创始股东的控制权在现代公司制度下如何一步步被削弱。事实上，黄光裕及其家族并不是表现出的“创始股东困境”的第一人。诸如此例有：美国通用汽车的创始人杜兰特被职业经理人斯隆取代、苹果教父史蒂夫·乔布斯曾经被董事会踢出局及迪士尼大股东被CEO驱逐20年，加之现在的国美创始股东黄光裕的困境，摘要：国美控制权之争让家族上市公司创始股东控制权问题成为社会的焦点话题。从公司内部权力机构的配置、公司章程的设置以及职业经理人的规范等三个角度深入分析，可以探寻到家族上市公司创始股东控制权弱化的制度根源。健全董事会与监事会制度、完善公司章程与规范职业经理人制度等措施成为解决上述问题的根本途径。关键词：创始股东；控制权；公司章程；职业经理人；Abstract:TheproblemonthecontentionoforiginatestockholderinfamilylistedcompanieshavebecomethefocusofthesocietyagainastheresultofstruggleofthecompanyofGuoMei.Thisarticleintendstofindtheinstitutionalrootsoftheweakeningofcontrolpoweroffamilylistedcompanies’foundingshareholdersthroughtheanalysisoftheconfigurationofauthoritywithinthecompanyandthearticlesofassociation,aswellastheissueofthenormsofprofessionalman-agers.Itisthefundamentalwaytosolvethisproblemthat