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卡多佐《司法过程性质》中司法方法 　摘 要 卡多佐作为美国20世纪最伟大的法官之一，他的法律思想更是透漏着浓厚的社会学特色和鲜明的社会福利倾向。在其任职期间的美国，正从自由资本主义迈向垄断资本主义，处于社会转型时期的美国社会，涌现出大量新生案件，这些案件很难适用当时的司法原则和先例解决。此时的卡多佐根据自己的学识和多年的实务经验，理论联系实际，形成了自己独到的司法方法理论体系，其中最为重要的社会学方法更是影响着今后的英美法律。文章主要阐明卡多佐提倡的四种司法方法，即哲学的方法、历史的方法、传统的方法和社会学的方法，重点在于最后一种方法。　　关键词 卡多佐 司法方法 社会学方法 社会福利 社会观念　　作者简介：张乃元，甘肃政法学院法学院法学理论专业硕士研究生，研究方向：法理学、法社会学。　　中图分类号：D916 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.09.002　　美国在经历了一场场巨大的社会变化和冲击后，无疑，出现的许多新的案件无法有效地通过原有的司法方法予以解决。此时，卡多佐积极主张改革，但是，他依然认为遵循先例的必要性是法律公正的大前提，并且也强调了法官造法的必要性。卡多佐在其《司法过程的性质》一书中所提倡的法社会学，在我看来，不是偶然发生，而是适应历史和时代之需。法学与社会学相辅相成，而法社会学作为交叉学科，亦是美国新生的法学流派，则主要是借助社会学方法来研究法律现象等一系列法学问题。社会学法学于20世纪在美国得到了良好的发展，它认为法律的演进和发展必须结合社会的实际情况，反对自然权利观念和形式主义法学。　　一、 背景介绍　　（一）社会背景　　卡多佐所处的美国时期，资本家们加强对经济的控制和垄断力度，为保障资本主义制度，联邦权力一再扩大，积极干预地方事务。此时亦是罗斯福新政时期，全球经济和美国经济大萧条，自由资本主义时期的政策已经不能解决当时的新生问题。罗斯福试图用国家权力来干预美国经济，以解决美国国内的经济危机，不可避免会出现联邦权力扩大和各州权力缩小的现象。卡多佐十分支持罗斯福新政，赞同国家在一定程度上对社会生活和社会经济的干预和管理。法律源于社会，社会决定法律；故在社会发生巨大变化时，法律也定会以变化来适应社会需要。比如，英美法系奉行的遵循先例原则中的许多先例，在当时的社会早已经是格格不入的了。 卡多佐认为，法官在适用遵循先例原则的同时，还要考虑到当时的社会情况，目的是为了保持法律发展与社会需要的一致性。　　（二）理论背景　　在卡多佐所处的时期，美国盛行的是法律形式主义，是形式主义的形式之一。形式主义在达克斯伯雷眼里主要是指一种“将特定的知识领域视为由相互关联的、具有根本重要性的以及逻辑上可证明的科学原则来支配”的努力。 美国现实主义新起的法律现实主义对法律形式主义一直有着隔膜和对立，这主要是由法律形式主义的内在逻辑结构决定的。法律现实主义者认为法律形式主义的推理模式主要是范畴化、规则适用，其实质是对法律范畴的再描述。 其次，法律形式主义因为产生于自由资本主义盛行时期，可是到了卡多佐时期却是危机四伏，不能适应当时的社会需要和经济发展，而此时的法律现实主义所提出的观点，则更为适宜社会发展。法律现实主义者认为，法官对事情对与错的直觉判断是推动案件审理的重要推动力，这种判断是具有实践意义的，包括了道德、常识、职业等等多种因素的复杂而且综合的判断。　　二、 《司法过程的性质》简述　　《司法过程的性质》是卡多佐著名作品之一，极其具有代表性，文中阐述了四种司法方法。卡多佐认为法官在适用规则解决案件时，要注重人们长期接受的规则和先例，而这些规则和先例的使用需要借助于现代社会发展的检验，只有适合实际情况的规则和先例才能被有效引用于案件中。法律的发展来源于法律实践和社会现实。因为中国近代社会的转型和发展很难形成高度专业化的司法，故忽视了一些对美国的法律实务界影响较大的法学大家，比如像卡多佐一样的大家。　　三、卡多佐的司法方法　　（一）哲学的方法　　哲学的方法又叫逻辑的方法、类推规则，是法官在履行职责时所适用的首要方法，但是经常让位于其他方法。卡多佐在《司法过程的性质》中首先纤细描述了哲学的方法，他认为哲学的方法是最传统和最基础的司法方法，与我们所适用的法律逻辑推理有相似之处，“哲学的方法的大前提是法律规则，小前提是案件事实，法官在审判过程中运用形式逻辑推理得出判决，是比较典型的三段论。”　　（二）历史的方法　　哲学的方法作为最先考虑的司法方法，在其不能得到良好适用时，往往要和其他方法相配合甚至是让位于其他方法，此时就需要适用历史传承下来的先例，即历史的方法，也称进化的方法，这也是英美法系的特点之一。卡多佐认为法官审判过程中遵循先例是最重要原则，并且认为“历史的指导力量”“即使在历史影响