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德国、日本少年司法制度变迁文献综述 　世界各主要国家都有独立的少年司法制度，目前我国少年司法的改革也许正朝着独立化的方向迈进①。少年司法制度诞生的过程，其实就是少年司法从普通刑事司法制度中独立出来的过程。本文的目的，在于研究外国少年司法制度是如何实现诞生(独立化)，诞生之后又走过怎样的改革路程，以及少年司法制度的历史变迁过程(包括诞生与改革)对我国少年司法改革有何启发。之所以要选择德国与日本这两个国家作为研究的样本，主要是因为德日两国同属大陆法系国家，其法律体系、司法制度与我国具有相似②。 一、德国少年司法制度的诞生与改革 (一)德国少年司法制度的诞生 1.19世纪旧刑法时期的少年刑事政策 与许多国家一样，19世纪的德国并没有少年司法制度，有关少年犯罪的问题，都规定在刑法中。 在1871年德意志帝国建立及《帝国刑法典》制定之前，德国各州都制定有各自的刑法典③，其中与少年犯罪有关的，主要是关于刑事责任能力的规定。这个时期各州的刑法，基本上都受到1810年《法国刑法典》很大的影响并以之为立法的蓝本。根据当时法国刑法典的规定，年满16周岁的人具有刑事责任能力；16周岁以下的人是否具有刑事责任能力，要根据其是否有识别力而做出判断。所谓识别力，是指分辨合法与非法的智慧能力。这一规定，德国不少州先后加以采用，普鲁士于1851年采用，巴伐利亚于1861年引进④。 毕业论文 1871年，德国《帝国刑法典》生效⑤，该刑法典主要从刑事责任能力与刑罚的适用两个方面对少年犯罪问题做出特别规定。根据《帝国刑法典》，不满12周岁的人没有刑事责任能力；而已满12周岁不满18周岁的人具有相对刑事责任能力”“如果他们在行为时具备智力上的认识能力⑥，就具有刑事责任能力；否则，就不具有刑事责任能力。对于不具有刑事责任能力或辨别能力而不构成犯罪的未成年人，不能给予刑事处罚，但可以将他们移送至感化教育场所或矫治处分场所进行教育、矫治。对于要负刑事责任的未成年人，该刑法典并没有针对少年犯规定特别的处罚措施，而只规定在量刑上必须减轻处罚，而且与成年罪犯一样，他们将在普通的刑事司法程序中接受审判。基于这种制度设置，大量少年犯在司法实践中被判处短期有期徒刑。但实践却表明，短期有期徒刑不但没有矫正少年的品格，反而促使少年犯与重刑犯接触，出狱后无法更生，导致少年犯的再犯率高于成年犯。因此，这种只强调“减轻处罚”的制度安排遭到学者们的批评⑦。 2.19世纪末20世纪初：少年司法改革运动 19世纪末，少年司法改革运动开始在德国蓬勃发展。关于这一场运动，我们可以从以下三方面内容进行了解： (1)少年司法改革运动的理念基础：少年观念之转变 在传统刑事司法中，少年被视为“小大人”，因此对少年犯的规制，着眼于比照成年人从轻处罚。19世纪末，受瑞典教育家伦凯的著作《儿童之世纪》等的影响，人们逐渐认识到，儿童和少年并非“小大人”，他们本身具有“优越的社会地位”。⑧在刑罚领域，人们也逐渐认识到，比照成年罪犯对少年罪犯进行减轻处罚，并非明智之举。 (2)少年司法改革运动的理论资源：国际刑事学协会及刑事近代学派的理论贡献 伴随着少年观念的转变，人们逐渐发现传统刑事司法中的不足，但观念最终需要制度来实现。在制度的形成过程中，德国理论界发挥了重要作用。 1891年在哈雷举行的国际刑事学协会德国分会第二次会议则被认为是德国少年司法改革运动的开端⑨。该会议的主题是“少年犯于现行刑法规定之下应循何种途径改变其处遇”。其中，德国检察官阿培留斯在会议中发表的《少年犯与失教儿童之处理》一文产生了重要影响。该文针对当时少年犯罪问题，提出许多启发性的改革建议，其中包括：1)刑事责任年龄应提高到14周岁；2)对于儿童犯罪人，应当由国家实施家庭式或监所式的“监督教育”而非监禁；3)根据身心成熟程度来判断少年的“识别力”；4)废除短期监禁刑；5)轻刑犯的最低刑度应为一月，重刑犯的最低刑度应为一年；6)设立刑罚免除执行的方式，以国家监督的教育措施来代替；7)少年犯出狱后交付辅导；8)科处刑罚之外，合并实施教育措施，或以教育措施代替刑罚；9)要顾及少年的人格，促进少年犯的家庭关系；10)审理不公开等等。此文在会后公布之后大受赞赏，被誉为划时代的巨著，而且该文也对少年司法改革实践发挥了重要作用，其中的许多建议日后被立法机关采用⑩。 对德国少年司法制度诞生产生重要影响的，还有德国刑事社会学派的理论。该学派的代表人物”“李斯特认为，惩罚一个犯罪的少年会提高该少年再次犯罪的可能性；相反，如果国家不惩罚该犯罪少年，他很可能不会再次犯罪(11)。该观点与刑事社会学派的复归思想是一脉相承的，虽然刑事刑事社会学派在刑法学领域饱受争议，但在少年司法领域，其主张的刑罚特别预防、刑罚个别化及教育功能等观点，逐渐居于领导地位并成为少年司法