民法典结构应是历史、逻辑及现实统一.docVIP

民法典结构应是历史、逻辑及现实统一 　关于中国民法典的结构，有两种不同的争议观点，一是主张罗马式，亦即法式，主要持论者为徐国栋先生，他在不同场合大声疾呼：要敢对德国民法典说不！要回归罗马法；二是主张潘德克顿式，亦即德式。此式以梁慧星先生为其翘楚。主张罗马法式是将亲属法、继承法放到物权债权之前，理由为彰显人的权利、人的尊严 ；主张德式的认为德式对我国民事立法有深厚的历史渊源和基础，并且有严谨的逻辑体系，应为我们继受的圭果。目前在法学界主张采德式已成共识。但是两种编纂体例争论各有师承，但都是以形式证形式（民法典的形式） ①，仿佛谁也说服不了谁。我经常思考这样一个问题：德国民法典为什么按总则、债权、物权、亲属、继承顺序排列，这种排列的背后的动因是什么，是偶然的巧合，还是历史的必然；是思维逻辑发展需要抑或是某些价值、功利在起作用？关于这些问题连德国立法理由书也无解释和说明。依学者通论，德国民法典的体例是从优士丁尼《学说汇纂》到萨维尼、海瑟、温德莎德等学说发展成熟的，是从自然法学到历史学及至概念法学发展的产物。仅此而已。那么，我们能否从历史的和逻辑的思维方式探究一下德国民法典排列组合的内在必然性，找出其表现形式的内在动因？　　一、 对梁慧星先生关于民法典构造模型的修正 　　（一）梁慧星先生关于民法典的模型②“民法所设想的社会关系如下： 　　有甲、乙二人，各有自己的财产A、B.甲乙相互交涉，就