日常生活的法律性_法律思维及日常思维的关系.pdfVIP

2006 年 7 月 求是学刊 July ,2006 第 33 卷 　第 4 期 SEEKING　TRUTH Vol. 33 　No. 4 　　□社会转型与法律多元 　　●本期视点 :法学方法论研究 日常 生 活 的法 律 性 ———法律思维与日常思维的关系 1 2 陈金钊 , 范春莹 ( 1. 山东大学 威海分校 ,山东 威海 264209 ;2. 山东经济学院 ,山东 济南 250100) 摘 　要 :在哲学解释学兴起以后 ,法学家已开始将独断解释与探究解释的方法结合起来使用 ,思维的融贯性被 抬到很高的位置 ,传统的解释理论已被论证理论所取代 。但从法律思维的主流倾向看 ,法律思维仍然表现为 在不背离法治原则的前提下对法律灵活运用 。解释学的转向并没有从根本上摆脱根据法律进行思维的模式 。 这构成了日常思维与法律思维的根本区别 。日常思维与法律思维的界限并不是恒定的 ,在法治社会中二者是 相互影响并不断变化的 ,但这种变换主要是通过提升日常生活的法律性来实现的。 关键词 :法律思维 ; 日常思维 ;法律解释 ;法律方法 ( ) 作者简介 :陈金钊 1963 - ,男 ,山东莘县人 ,山东大学教授 ,博士生导师 ,从事法学方法论研究 ; ( ) 范春莹 1974 - ,女 ,河北沧州人 ,山东大学在读博士研究生 ,山东经济学院教师 ,从事法学方法论研究 。 ( ) 中图分类号 :D90 - 059 　文献标识码 :A 　文章编号 :1000 - 7504 2006 04 - 0081 - 06 　收稿 日期 :2006 - 03 - 20 　　“在我们每天的日常生活中 ,我们很少意识到 化的进程中 ,法律的神秘又被推到了极端 ,出现了 法律的存在或运行 。我们付款 ,是认为这是应该 法律思维与日常思维的分裂 。与这种分裂倾向相 的;我们尊重邻里的财产 ,是因为那是他们的;我 反 ,在法治社会中也出现了另外一种倾向 ,即日常 们靠马路右边走 ,是因为这样做是谨慎行事 。我 生活中又呈现出越来越多的法律性 。这样 ,大众 们很少去考虑这些我们界定为 ‘应该的’、‘他们 的日常思维与法律人的法律思维 、生活的“自然” [1 ] (P31) 的’或 ‘小心驾驶’的集体的判断和程序 。” 性与法律性就经常处于矛盾之中。我们该如何认 在一般公众的心 目中 ,法律离我们 日常生活的世 识这种矛盾呢 ? 界很遥远 。“然而 ,在我们的社会生活里 , 随时随 　　通过电视转播观看美国棒球运动员 [2 ] (P32) 地渗透着一种平常而实在的法律 。” 诸如出 一 辛普森杀妻案的审判过程 ,普通观众大 生 、死亡 、婚姻 、停车标志、警服 、证书等无不显示 都认为是辛普森杀害了自己的妻子 ,但 着法律的存在 。在当代社会中 ,“我们对法律的体 法官却不理会多数人的判断 ,公开宣判辛普森无 验既是陌生的 ,又是熟悉的;既是我们生活插曲式 罪 。但在后来所进行的民事审判中法官却又认定 的事件 ,又是一种恒常的特征 ; 既