中国大陆股权众筹法律规制精进方案之研究.PDFVIP

兩岸金融季刊 第四卷第一期（2016 年3 月） 中國大陸股權眾籌法律規制精進方案 之研究 ‧李建興 義守大學財務金融學系教授 ‧成琳 深圳大學教師，廣州暨南大學法學院碩士 ‧劉澈元 廣西師範大學經濟管理學院教授 摘 要 做為互聯網金融的創新模式之一，股權眾籌打開了股權融資的大門，為創新創業者和小微企 業提供了新融資管道。本文發現中國大陸的股權眾籌融資面臨著諸多法律困境：平臺的法律定位 不明、主體權利義務不清、欠缺防止欺詐和違約的有效機制等，難以保護投資者。因此本文借鑒 股權眾籌合法化的美國、台灣、英國、法國、德國、義大利與芬蘭等境外經驗，針對中國大陸的 股權眾籌的未來修改建議，提出兩大機制規劃與六個具體精進方向。兩大機制規劃為構建本土化 的股權眾籌豁免機制與構建股權眾籌平臺的「寬進嚴管」機制。主要建議有：第一設立專門的「股 權眾籌互聯網市場」做為「五板市場」，通過開展股權眾籌融資試點，將股權眾籌平臺做為新的 法律主體納入中國大陸多層資本市場；第二是監管層面：以「寬進嚴管」為理念，對股權眾籌平 臺實行適度的監管，明確股權眾籌平臺的市場准入標準和業務經營範圍。結合行業自律等私法自 治，向平臺過渡部分監管職責，即對投資者適格性和投資上限進行形式審查，引導融資者進行層 級性的資訊揭露，從而推動整個股權眾籌行業有序地、健康地發展。 壹、前言 眾籌(Crowdfunding) ，即大眾籌資，香港譯做「群眾集資」，台灣譯做「群眾募資」(註1) 。股 權眾籌做為最具潛力的眾籌模式，具體是指以創新創業者和小微企業，通過互聯網平臺發布專案 註 1 ：為保持全文一致性，下文對台灣群眾募資的論述仍使用眾籌一詞。 83 李建興、成琳、劉澈元：中國大陸股權眾籌法律規制精進方案之研究 融資需求，或獲得人數較多的投資者的資金，並予以股權回報的融資模式。「多人」、「小額」、「公 開」是股權眾籌融資的三大特點。為適應互聯網金融的快速發展，2015年7月，一行三會(人民銀 行、銀監會、證監會、保監會) 、公安部等十大部委聯合公布《促進互聯網金融健康發展的指導意 見》，明確將股權眾籌納入「互聯網+金融」主要業態之一，並相應地對互聯網金融提出了「鼓勵 創新、防範風險、趨利避害、健康發展」的總體要求，以及「依法監管、適度監管、分類監管、 協同監管、創新監管」五項原則，以落實監管責任為契機，引導各項互聯網金融業態的規範化發 展。 一、股權眾籌的官方術語體系得以明確 基於與現行法律法規的不適性，自2011年在中國大陸興起至今，「股權眾籌」的內涵和外延 仍不太明確，行業發展也有待進一步規範。在當前《證券法》仍未修訂完成的前提下，現已明確 證監會做為股權眾籌的監管主體。相應地，在2014年12月出臺了《私募股權眾籌融資管理辦法(試 行) 》徵求意見稿。此意見稿一出，立即引發了對股權眾籌「公開性」爭議，為了避免觸碰「非法 公開發行」的法律紅線，意見稿將中國大陸目前絕大部分通過互聯網平臺實際進行「類公開式股 權眾籌」之融資模式定位為私募，設立的投資門檻較高，且未突破人數上限的規定，在考量「鼓 勵行業創新和防範市場風險」兩者之間偏向了後者。而且「私募」與「眾籌」相結合，存在官方 術語上的語義矛盾，與「眾」所包含的「多人」以及「公開」的特點相悖，偏離了眾籌的「普惠性」。 隨後，在2015年8月發布了指導地方證管局開展對仲介活動機構進行專項檢查的《關於對通 過互聯網開展股權融資活動的機構進行專項檢查的通知》(以下簡稱《通知》) ，並相應地將《場 外證券業務備案管理辦法》(以下簡稱《辦法》)第二條第(十)項「私募股權眾籌」修改為「互聯網 非公開股權融資」。至