朝向子女最佳利益的婚生推定制度李立如-中原财经法学-法源.pdfVIP

朝向子女最佳利益的婚生推定制度 李立如∗ 目 次 壹、前言 貳、婚生推定制度的建立與所面臨的挑戰 一、婚生推定制度的意義 二、婚生推定制度的基礎 三、基礎的鬆動 參、婚生推定制度的分析架構 一、反映真實血統連結 二、婚姻家庭安定 三、生父的權利 四、子女最佳利益 肆、婚生推定制度的可能發展方向 一、推定機制 二、否認機制 伍、結論—建立一個維護子女最佳利益的婚生推定制度 關鍵字：婚生推定，子女最佳利益，否認子女，生父的憲法保障，婚姻家庭 的憲法保障 投稿日：民國九十三年十一月三日；接受刊登日：民國九十三年十二月三日 ∗ 美國史丹佛大學法學博士，中原大學財經法律系助理教授。 本文承蒙匿名審稿委員惠賜寶貴的修正意見，受惠良多，僅此致謝。 2 中原財經法學 2004 年 12 月 壹、前言 根據報導，阮先生在數年前與一名已婚的謝女士同居並生下一 女，謝女士隨後離開阮先生與女兒，而小女兒一直由阮先生撫養，但 未申報戶口。今女兒已屆就學年齡，阮先生向法院提起確認親子關係 之訴獲得勝訴判決之後，向戶政機關申報女兒的戶口，但是戶政機關 以阮先生的申請於法不合而退回其申請。民國九十二年四月間，阮先 生為抗議女兒無法申報戶籍，帶著七歲的女兒欲跳下台北火車站前的 天橋，並數度割腕自殘。最後其被警消人員制伏送醫，小女孩所幸沒 1 有受傷 。 啟人疑竇的是，究竟是什麼樣的法律制度讓一位父親走投無路， 而帶著女兒以自殘的方式抗議呢？由於謝女士在受胎期間仍與丈夫王 先生存有婚姻關係，因此，阮先生與謝女士所生的女兒，依照民法第 一○六三條規定，推定為王先生的女兒，而非阮先生的女兒。不過， 根據報導所示，阮先生已向法院提起確定親子關係之訴並獲勝訴判 決。亦即，法院已確認阮先生與女兒之間的親子關係。此時，究竟該 女童法律上的父親係阮先生或王先生？又為何戶政機關認為阮先生所 提的申請於法不合呢？ 此一問題不僅一般人感到疑惑，法界專家們對此也存有爭議。在 現行法上，子女受到婚生推定後，立法者並不允許子女或生父提出否 1 自由時報，92 年4 月12 日，第十版；聯合報，92 年4 月12 日，第A8 版。 第十三期 朝向子女最佳利益的婚生推定制度 3 2 認之訴 。不過，在實務上可以發現，子女或生父往往循另一途徑：提 出確認親子關係（不）存在之訴，欲達到同樣的目的3 。實務界對於這 種作法的態度並不一致4 。實務界的見解不一，正說明了這個問題的複 2 參民法第1063 條第2 項，民事訴訟法第589 條之1 。 3 李木貴，否認子女之訴與確認親子關係不存在之訴－最高法院九十二年度台上 字第一六四三號判決解釋論之批判，月旦法學雜誌，第一一○期，頁186（2004 ）。 作者在文中提及，否定婚生子女任何形式的否認訴權，向為我國通說並為最高 法院所採。惟近年漸有下級法院判決，以修正後之民事訴訟法第247 條第1 、2 項為據，肯認子女得以確認父子關係不存在之訴，代替否認之訴，且儼然成為 下級法院之多數說。 4 例如，92 年台上字第1643 號判決：「按民法第一○六三條規定之婚生推定，係 以夫妻已逾法定期間而未提起否認之訴，或雖提起而未受有勝訴之確定判決， 為適用該規定之前提．．．依修正民事訴訟法第二四七條第一、二項規定．．． 第一審既已向高雄長庚紀念醫院函查該院鑑定上訴人與林智偉間親子關係之程 序及其方法，則據該醫院函復鑑定方式係採STRPCR 方法（見第一審卷第二十 頁）之鑑定結果如何？是否足以否定上訴人之主張？原審並未說明其取捨意 見，即為上訴人敗訴之判決，亦有判決不備理由之違法。上訴論旨指摘原判決 不當，求予廢棄，非無理由。」。似乎認為在民事訴訟法修正之後，婚生