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债权3 债的担保 一、债的担保概述 二、保证 三、定金 债的担保 概念： 是指为了保证债的履行而设定的以第三人的信用或者特定的财产确保债权实现的一种法律制度。 债的担保形式： 人的担保(即保证) 物的担保：抵押、质押、留置、定金 保证 概念： 是指保证人与债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。 特征: 附从性（成立、范围、强度、移转） 独立性（保证债务是另一个独立的债务） 补充性 （一般保证、连带责任保证皆反映出来） 保证 保证合同： 保证人与债权人订立的在主债务人不履行其债务时，由保证人承担保证责任的协议。 性质: 附从性、单务、无偿、诺成、要式 保证 保证合同的内容： 被保证的主债权的种类、数额； 债务人履行债务的期限； 保证的方式； 保证担保的范围； 保证的期间； 其它等。 保证 保证的种类: （教学案例：保证的分类） 一般保证 连带责任保证 共同保证：数个保证人担保同一债权的保证。 一般保证 概念： 双方在合同中约定，债务人在不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。 一般保证人享有先诉抗辩权 先诉抗辩权： 是指保证人在主债务纠纷未经裁判或仲裁，并就主债务人财产强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任 连带责任保证 概念： 双方在合同中约定，在债务人不履行债务时，由保证人承担连带保证责任的保证。（案例） 连带责任保证人不享有先诉抗辩权 当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，保证人按照连带责任保证。 保证 保证责任的消灭： 1) 债务消灭或保证合同终止 2) 保证期限届满而债权人未提出请求 3) 债务人转让债务未经保证人同意 4) 变更主合同 5) 债权人放弃物的担保 定金 定金的概念： 是指合同当事人约定的，为确保合同的履行，由一方在合同未履行之前于应给付数额内预先支付另一方一定数额金钱的担保方式。 *:讨论：定金与押金、预付款区别 定金 定金的种类 （教学案例：定金的种类和效力） 成约定金 证约定金 违约定金 解约定金 立约定金 定金 定金的效力 1) 证约效力 2) 预先给付和抵销效力 3) 担保效力(具体表现为定金罚则) 定金 定金罚则： （合同法第115条） 当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 （教学案例：定金的有效条件及定金罚则） 典型案例 李华向王文借款20万元，并请周军做担保，在合同中没有约定周军承担何种形式的担保责任。清偿期届至，王文向李华请求返还借款，李华于是签发面额为20万元的支票一张给王文，王文同意接受该支票，并返还借据给李华。不料事后王文向银行提示付款，却没有得到付款。由于李华避而不见，因此王文起诉，要求周军承担担保责任，履行20万元的债务。 问：周军是否应当承担担保责任？ 典型案例 原告徐某在被告某经纪公司签订一份份“商品房购买定金协议”，协议约定，徐某向被告公司交付用语购买某商品房的定金人民币2万元；徐某应于交付定金之日起7日内，到发展商处签订正式商品房须售合同，否则，所付定金不予退还。原告交付定金后，即与发展商某房地产开发公司进行商谈，但双方就商品房状况等事项未能达成一致，最终没有能够签订正式的商品房预售合同。为此，徐某要求经纪公司返还定金2万元，遭到拒绝，遂诉至法院。据查，某经纪公司系受房地产开发公司委托代理销售预定商品房，双方签订有委托代理销售合同。 问:　1．本案定金性质如何？为什么？ 2．本案定金协议效力如何？为什么？ * * 丘志乔 E-MAIL:qzqiao@163.com qiuzhiq@126.com 债权 *