企业改制上市中应关注主要法律问题.ppt

金杜律师事务所 拟上市公司董事会秘书权责培训主讲人： 张如积 刘荣 律师 金杜律师事务所 KING WOOD PRC LAWYERS 拟上市公司董事会秘书权责培训 一、董事会秘书的历史沿革 二、董事会秘书的法律地位 三、董事会秘书的法律义务 四、董事会秘书的责任 五、公司法如何确保董事会秘书履行对公司的义务 六、董事会秘书的职业风险及有效防范 一、董事会秘书的历史沿革 1. 在英美法系国家，董事会秘书制度设置的最初目的是为了完善公司内部的管理，使公司运转更加规范、协调。它随着公司制度的发展而衍生，并从公司法角度进行规制。 2. 在中国设立董事会秘书制度的主要目的是为了满足公司上市后的规范运作与监管要求，也更多地表现为证监会与证券交易所从证券法的角度进行规制。 二、董事会秘书的法律地位 （一）董事会秘书的法律地位：公司高级管理人员 【法律规定】《公司法》第217条：高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书与公司章程规定的其他人员。 （二）同时，董事会秘书也是公司上市工作中的对外发言人与指定联系人。 三、董事会秘书的法律义务 （一） 作为高级管理人员的一般义务 董事会秘书是法定的高级管理人员，因此，《公司法》、《证券法》中有关高级管理人员的义务与责任均适用于董事会秘书。 1. 忠实义务 【涵义】 董、监、高在履职时必须以公司最大利益为落脚点，不得使自己利益与公司利益相冲突。 【体现】 （1）竞业禁止 （2）自我交易限制 （3）不得篡夺公司机会 直接的自我交易 间接的自我交易 三、董事会秘书的法律义务 【主要规定】 《公司法》 第148条：董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规与公司章程，对公司负有忠实义务与勤勉义务。 《公司法》 第149条：董事、高级管理人员不得有下列行为： （一）挪用公司资金； （二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； （三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保； （四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； （五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； （六）接受他人与公司交易的佣金归为己有； （七）擅自披露公司秘密； （八）违反对公司忠实义务的其他行为。 董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 三、董事会秘书的法律义务 2. 勤勉义务 【涵义】 董监高被合理地相信是为了公司的最佳利益而行为，并尽了普通谨慎之人在类似的地位与情况下所应有的合理注意。也就是董、监、高各司其职，真正发挥自己的作用，保证公司正常运行，利益不受损害。 【主要规定】《公司法》第148条；《上市公司章程指引》第98、125条 3. 接受质询的义务 【主要规定】《公司法》第151条：股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。 三、董事会秘书的法律义务 4. 信息披露义务 【涵义】 上市公司董事、高级管理人员应当对公司定期报告签署书面确认意见。上市公司董事、监事、高级管理人员应当保证上市公司所披露的信息真实、准确、完整。 【信息披露的基本原则】真实、准确、完整、及时、公平 【涉及的主要法律、规章、规则】《证券法》、《上市公司信息披露管理办法》、《股票上市规则》等。 5. 不得泄露内幕信息、从事内幕交易、操纵市场等行为的义务 近年来司法机关与证券监管机构加强了对内幕交易的查处与打击力度。2010年5月18日，最高检察院与公安部联合发布《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》，明确了内幕交易的立案追诉标准：（1）证券交易成交额累计在五十万元以上的；（2）获利或者避免损失数额累计在五十万元以上的；（3）或者多次进行内幕交易、泄露内幕信息的。 三、董事会秘书的法律义务 6.不得违规买卖本公司股票的义务 （1）禁止短线交易 【主要规定】《证券法》第47条：上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份百分之五以上的股东，将其持有的该公司的股票在买入后六个月内卖出，或者在卖出后六个月内又买入，由此所得收益归该公司所有