合同纠纷中常见问题处理和应收帐款管理.ppt

合同纠纷中常见问题的处理及应收帐款管理 江苏龙蟠律师事务所 李俭律师 2008年6月19日 一、合同概述： 1）定义：平等主体、以权利义务为内容 如企业内部的责任制合同、承包合同、行政合同等就不属于此范围 2）形式：口头、书面 3）原则：自愿、公平、诚实信用、不得违反法律与行政法规的强制性规定、不得损害国家利益、集体利益或第三的利益 4）合同管理要解决的问题： 维权→可诉性（1）完整的证据链；（2）重要的证据最好是正本，（3）合同的内容：明确，具体，内容没有歧义，具有可操作性； 因为订合同就是为了诉讼、 二、合同纠纷中的常见问题 1）承诺中合同内容的实质性变更 概念及法律后果 (1)什么叫实质性变更？ (2)案例:法律后果 2）格式条款 （1）定义 目的:为重复使用 预先拟定 未与对方协商 （2）要求及处理原则 4）显失公平 (1)定义:是指订立合同时显示公平，一般以明显高于或低于当时的市场通常价格作为判断依据,如30%. 注意:显失公平仅指订立合同时,而不包括订立合同后市场发生的变化.那属于正常的市场风险. 5）关于超越经营范围签订的合同是否有效的问题 (1) 以前的做法:一律无效 (2) 改变了以前的做法,出发点:保护市场的交易秩序与正常的经济往来,不简单地因为超越经营范围而判定合同无效. 判断依据 6）质量保证期（又称质量异议期、瑕疵异议期） (1) 合同中明确规定了质量保证期的 没有在期限提出的,需方承担损失;提出但使用了的部分,视为合格. (2) 合同中没有规定质量保证期的 两年 7）表见代理、职务代表与职务代理 (1) 概念 (2) 表见代理的判断标准 8） 合同的履行 （1）同时履行抗辩权 根据合同法第66条的规定，是指双务合同的当事人一方，在对方未为对待给付前，有拒绝自己给付的权利。 当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行，即我们通常所说的一手交钱、一手交货，但有两个条件，一是基于同一合同所产生的两项债务，二是两项债务之间要有对价关系. （2）先履行抗辩权 根据合同法第67条的规定，是指在双务合同中应当先履行的一方当事人未履行或者不适当履行，到了履行期限对方当事人有的不履行、部分履行的权利。当事人行使后履行抗辩权致使合同迟延履行的，迟延履行责任应由对方当事人承担。 （3）不安抗辩权 根据合同法第68条的规定，是指双务合同成立后,应当先履行一方有确切证据证明对方将不能履行或者有不能履行合同义务的可能时,在对方没有履行或者提供担保之前,所拥有的拒绝先履行合同义务的权利。 （4）代位权 第七十三条 因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。 （5）预期违约责任 根据合同法第108条的规定，是指当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 （6）关于定金、违约金与赔偿损失的问题 原则：（1）定金与违约金两者取其一 （2）违约金过高的处理 （3）违约金与赔偿损失的处理 （4）赔偿损失的适用条件： 第一、须有损失存在，包括实际损失与可得利益损失（即利润损失）。第二、要有因果关系，第三、违约损失赔偿的数额不得超过违约方在订立合同时已经预见或者应当预见到的因违约造成的损失， 8）对方违约后我方的应对措施 一方面，应积极收集对方违约的证据， 另一方面，根据合同法第一百一十九条的规定：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。” 9）关于第三方违约的责任承担 根据合同法第一百二十一条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方与第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。” 10）仲裁协议跟法院管辖的选择适用问题 首先，仲裁协议优先原则。选择的仲裁机构名称有误但意思明确，不会产生歧义的，应确认有效。 其次，没有涉外因素的，不得选择国外的仲裁机构或在国外仲裁；选择临时仲裁机构的，也属无效条款。 第三，既约定由仲裁机构仲裁，又约定可向人民法院起诉的，仲裁协议无效。 11）法院管辖的选择问题 （1）选择范围：当事人可协议约定被告住所地、原告住所地、合同履行地、合同签定地，标的物所在地法院管辖，但不得违反级别管辖与专属管辖。 （2）在合同中选择两个以上法院的，该选择无效 （3）当事人在合同中约定“发生纠纷，可向原告所在地法院起诉”“可向各自所在地法院起诉”，如果违反民诉法对级