11级法学理论专业《刑法学》教学大纲——赵永红.docVIP

中共中央党校在职研究生 2011级北京（公安）班、江西（省直党校）班 法学理论专业 《刑法学》教学大纲 大纲撰写人 赵永红 第一讲 刑法概论（上） 一、刑法的概念 （一）刑法的概念 刑法是规定犯罪和刑罚的法律，也就是规定哪些行为是犯罪，并给犯罪人以何种刑罚处罚的法律，本质是规定罪刑关心的法律。在界定刑法概念时，应从刑法的起源开始，以犯罪、刑罚这两个基本范畴作为逻辑起点，分析刑法、犯罪、刑罚三者之间的关系。 （二）刑法的渊源 二、刑法的特点（重点掌握） 刑法的特点，是指刑法与其他部门法相比所具有的自身特殊性，这些特殊性是刑法作为一个部门法存在的主要依据，也是我们研究刑法的逻辑起点，刑法中的许多问题都是由这些特点引出的。关于刑法有哪些特点，理论上有不同的看法。笔者认为，刑法的特点应当包括以下四点。 （一）刑法的严厉性 法律与道德不同，道德是依靠人的内心信念保障实施，而法律是靠国家强制力保障实施的。任何法律都有强制性，任何违法行为，都必须承担相应的法律后果。但是，所有这些强制，都不及刑法对犯罪分子适用刑罚这种强制方法严厉。因为刑罚不仅可以剥夺犯罪分子的财产，剥夺犯罪分子的政治权利，限制或剥夺犯罪分子的人身自由，而且在最严重的情况下还可以剥夺犯罪分子的生命。像这样严厉的强制性，是任何其他法律所没有的。比如，行政处罚中的行政拘留最长时间不得超过15天，刑罚中比较轻的拘役最低为1个月，有期徒刑最低为6个月。因此，可以说，刑罚权是和平时期最具有暴力性的国家权力。 刑法的这一特点是最为显著的，也是刑法其他特点的基础，或者说其他特点是这一特点派生出来的。 （二）刑法的保障性 刑法的制裁方法最为严厉，这就使得刑法实际上成为其他法律、政策的保障，没有刑法作后盾、作保证，其他部门法往往难以得到彻底贯彻实施。刑法是国家其他法律、政策得以实施的保障力量，有的学者将这一特点称为“保障性”。也有的人将刑法称为“后盾法”。 古今中外，概莫能外。比如，我国古代就有“出礼入刑”的思想。中国古代的礼有二层含义。一是抽象的精神原则。可归纳为“亲亲”与“尊尊”两个方面。“亲亲”，即要求在家族范围内，按自己身份行事，不能以下凌上，以疏压亲。而且“亲亲父为首”，全体亲族成员都应以父家长为中心；“尊尊”，即要在社会范围内，尊敬一切应该尊敬的人，君臣、上下、贵贱都应恪守名分。而且“尊尊君为首”，一切臣民都应以君主为中心。在“亲亲”、“尊尊”两大原则下，又形成了“忠”、“孝”、“义”等具体精神规范。“礼”积极规范人们的言行，而“刑”则对一切违背礼的行为进行处罚。 刑法的这一特点对立法和司法有着多方面的影响。比如，（1）上面我们提到附属刑法这种特殊的立法现象，为什么会在其他部门法中出现附属刑法？这就是由刑法保障性这一特点决定的。刑法是其他部门法的保障力量，其他部门法的贯彻实施需要刑法保障。因此，在其他部门的立法中，对违反各该法律，规定相应的刑事罚则，规范指导人们不要违法这些规定，从而保障了这些法律的实施。（2）不作为犯罪的义务来源；（3）刑法分则中有一种空白罪状，即刑法分则条文指明要参考其他法律、法规中的规定以确定该犯罪的构成特征。为什么要指明要参考其他法律、法规中的规定来确定该犯罪的成立条件？是因为刑法规定该罪的目的就是要保障该法律、法规的实施。交通肇事罪，违反交通运输管理法规。 （三）刑法的广泛性 刑法作为后盾法的特点又决定了刑法所保护的社会关系的范围广泛。民法、行政法等部门法所保护和调整的只能是某种特定的社会关系，由于这些部门法所保护和调整的社会关系，也都同时借助刑法的保护和调整。因此，刑法所保护的社会关系相对比较广泛。 刑法分则共十章，规定了410多个罪名，这些犯罪涉及到国家安全、公共安全、伪劣产品、走私、公司、企业管理、金融管理、税收、知识产权、市场秩序、公民人身权利、民主权利、婚姻家庭、财产权利、公共秩序、司法秩序、国边境管理、文物管理、公共卫生、资源保护、毒品、淫秽物品管理、国防利益、贪污贿赂、渎职、军人犯罪等，可以说所有重要的社会关系刑法都需要保护。 刑法的这一特点给刑法学的研究带来相当的困难。研究刑法学就必须熟悉相关的部门法知识，甚至心理学、社会学、伦理学、医学的知识。比如安乐死是否规定为犯罪？就不仅仅是个刑法学的问题，它涉及到伦理学、医学、社会学等多个领域。再比如，知识产权犯罪、证券期货犯罪、金融犯罪。不懂的知识产权、证券期货、金融就不可能真正理解知识产权犯罪、证券期货犯罪、金融犯罪。对罪犯的改造、教育和矫治，不了解心理学和教育学知识，也不可能会有良好的改造效果。 （四）刑法的谦抑性、最后手段性 刑罚的严厉性具有双重性。正如德国学者耶林曾经说过：“刑罚如两刃之剑，用之不得其当，则国家与个人两受其害。”滥用刑罚权侵犯人权的危害程度也丝毫不亚于犯罪对人权的侵害。比