国际商法期末复习资料.doc

第一章 国际商法导论 1*国际商法的概念和特征 （1）国际商法(International Commercial Law)的概念 冯大同等定义：国际商法是调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律规范的总和。 邹建华等定义：国际商法是调整跨越国界的商事关系以及与此有关的其他关系的法律规范的总和。它所调整的商事关系不仅包括国家之间、国际组识之间的商事关系，而且还包括不同国家的公司、企业、个人之间的商事关系。 （2）国际商法的特征 1）国际商法源于传统商法，但其调整对象和范围比后者更为广泛。 2）国际商法中的“国际”不是指“国家与国家之间”，而是指“跨越国界”。 3）国际商法的性质属于跨国私法。 4）国际商法主要是实体法。 2国际商法的历史沿革 1、商法的产生：分阶段 （1）萌芽：1）原因：商品经济的产生和发展 2）萌芽：古代罗马法中 （2）产生：商人习惯法：近代欧洲各国商法的来源，十一世纪威尼斯 1）内容： 2）特征：跨国性和民间性 2、发展阶段：17世纪---二战 国内法化 （1）大陆法系 1）法、德、日：民商分立吸收 2）瑞士、荷兰、意大利：民商合一吸收 （2）英美法系：英国普通法判例吸收商人习惯法 18世纪中叶：大法官曼斯菲尔特 3、新发展：二战后 （1）特点：商法的国际性和统一性得到恢复 （2）原因：1）经济的国际化； 2）国际贸易惯例的普遍化； 3）国际组织的推动。 3国际商法的渊源 1、国际商事条约 （1）含义 （2）分类 （3）重要的国际商事条约: 2、国际商事惯例 （1）含义 （2）性质地位作用 （3）重要的国际贸易惯例: 3、各国有关商事的国内立法 41*西方两大法系的别称、特点和趋势 （1）大陆法系又称罗马法系、民法法系(Civil Law System）”(mail-box rule) “到达主义”(received the letter of acceptance) “了解主义”(knowledge of the letter of acceptance) （4）承诺的撤回：是指承诺人在承诺生效前有权取消承诺。 2、当事人须有订立合同的能力P35 （1）自然人订立合同的能力： （2）法人的行为能力： 3、合同必须合意且真实 （1）错误：中国法、法国法、德国法、英国法、美国法 （2）诈欺：中国法、法国法、德国法、英美法 （3）胁迫：中国法、法国法、德国法、英美法 （4）不正当影响：英美法系 4、合同必须合法 （1）中国法 （2）大陆法 （3）英美法 5、合同要有对价或约因 （1）英美法的对价 （2）法国法中的约因 6、合同的订立必须符合法定的形式 （1）法国法 （2）德国法 （3）英美法 （4）中国法律关于合同形式的规定 （5）联合国国际货物买卖合同公约有关合同形式的规定 3合同的履行 1、合同的履行与承担违约责任的条件： 违约认定大陆法采用过错责任的原则，英美法不采用:（1）合同的履行原则 （2）承担违约责任的条件 2、违约的形式及其法律后果 注意：无过错方要求解除合同与要求赔偿损失的不同 （1）英国法：违反条件、违反担保、违反中间性的条款 （2）美国法：重大违约、轻微违约（其他形式---提前违约、履行不可能） （3）大陆法：德国：给付不能、给付迟延 （4）中国法：不履行、不完全履行、履行迟延、不能履行、预期违约 （5）公约：根本违约、非根本违约、提前违约 例：圣诞节前签定的火鸡买卖合同与普通肉鸡买卖合同 3、违约的救济方法 （1）实际履行：中国法、大陆法、英美法、公约 （2）损害赔偿： ①损害赔偿责任的成立：过错责任原则采用的差异 ②损害赔偿的范围：实际损失和间接损失 （3）解除合同：解除权的发生、解除权的行使、在解除合同时能否同时请求损害赔偿 （4）违约金： ①大陆法上不同性质的违约金：补偿性为主，法国等；惩罚性为主，德国。 ②我国法律有关违约的规定：补偿性为主 ③英美法对违约金的态度：补偿性 ④违约金的增加或减少：均可酌情而定 4、违约责任免除的法定事由 （1）情势变迁 （2）合同落空 （3）不可抗力 注意：情势变迁原则、合同落空、不可抗力发生后的法律后果类似 4合同的让与 1、债权让与何时生效： （1）债权让与合同订立时合同生效：德国法、美国法 （2）以通知债务人时合同生效：法国法、英国、中国法 2、债务承担合同的成立条件：各国法律都要求必须经债权人的认可方有效 3、为第三人利益订立的合同 各国法律认可并加以保护：如为他人订立的运输合同、人寿保险合同等 5合同的权利与义务终止 1、大陆法各国对债的消灭的有关规定：1）清偿；2）提存；3）抵销；4）免除；5）混同；6）时效完成 2、英美法有关合同的消灭的方式 （1）合同依单方依法终止 （2）合同因双方当事人的