第八章节 合同的担保.pptVIP

三、留置 是指在保管合同，运输合同和加工承揽合同中，债权人按照合同关系占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权按照法律规定留置财产，以该财产折价或以拍卖变卖该财产的价款优先受偿。 第八章 合同的担保 第一节 概述 第二节 保证 第三节 定金 第一节概述 一、合同担保的概念 二、合同担保的特征 三、合同担保的类型 一、合同担保的概念 合同担保依照法律规定或者当事人约定而设立的确保合同义务履行和合同权利实现的法律措施 二、合同担保的特征 1、从属性 2、补充性 3、保障性 三、合同担保的类型 1、一般担保和特别担保 一般担保是债务人必须以其全部财产作为其履行债务的总担保。 特别担保是针对单个债务特别设立的担保。 2、人的担保、物的担保、金钱担保 3、法定担保与约定担保 法定担保是直接根据法律的规定而设立的担保，这种担保无须当事人约定，只需符合法定的条件即可设立。 约定担保是根据当事人的约定而设立的担保。 4、原担保与反担保 原担保是指为主合同而设立的担保，担保所确保的债权所属的合同是主合同。 反担保是指为担保之债而设立的担保。 第二节 保证 一、保证的概念 保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 二、特征 1、人身性 2、从属性 3、补充性 4、相对独立性 5、无偿性 三、保证的设立 保证由保证人与债权人订立保证合同而成立。 1、保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同 2、保证人与债权人也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 3、对保证人的要求 保证人必须是主合同债权人与债务人以外的第三人。保证人必须具有代偿能力。P136 4、保证合同的内容 （1）被保证的主债权种类、数额。 （2）债务人履行债务的期限。 （3）保证的方式。 （4）保证担保的范围。 （5）保证的期间。 （6）双方认为需要约定的其他事项。 四、保证的方式 （一）一般保证与连带责任保证 1、一般保证是指当事人在保证合同中约定在债务人不能履行债务时由保证人承担保证责任的保证。 2、连带责任保证是指按照约定或法律规定由保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。 法律规定：当事人在保证合同中约定保证人承担一般保证责任时，构成一般保证。如果当事人在保证合同中约定保证人承担连带保证责任，或者当事人未约定保证方式或者保证方式约定不明，则构成连带责任保证。 甲欠乙债100万元，主合同约定6月1日前甲还款，丙为保证人，保证合同中约定，若甲不能履行债务时，由丙承担保证责任。6月1日过后，甲未清偿，乙于6月2日找到丙，要求丙还款100万元。问，丙应如何应对乙的请求？为什么 ？ 一般保证人享有先诉抗辩权，但在下列三种情况下，该权利丧失： 1、债务人住所变更，致命债权人主张债权发生重大困难 2、债务人破产案法院已经受理，中止执行程序的 3、保证人书面弃权的。 甲欠乙债100万元，丙为一般保证人。后甲到期不能履行债务，乙诉甲，胜诉，请求强制执行甲。正在执行过程中，甲被另一债权人丁申请破产，法院立案受理，乙转而请求丙还款100万元，问：丙能否拒绝。 例：甲欠乙债100万元，丙为连带保证人，后甲到期不还100万元，乙直接要求丙清偿？ 问：丙能否拒绝？ 例：甲欠乙债100万元，乙、丙签订保证合同，后甲到期不还，乙请求丙还钱。 问：丙能否拒绝？ （二）单独保证与共同保证 1、共同保证是指二个或二个以上保证人对同一债务同时或先后提供保证担保的保证。 2、共同保证的特征： （1）保证人具有复数性 （2）被担保的债务相同 （3）保证人可同时也可先后提供保证 3、按份共同保证与连带共同保证 （1）按份共同保证是指复数保证人按其与债权人约定的保证份额承担保证责任的保证。 （2）连带共同保证是指复数保证人未与债权人约定各自承担的保证份额，而对全部债务承担保证责任的保证。 法律规定：1、两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。 例：甲欠乙债1000万元，甲的友人丙、丁与乙签订保证合同，约定丙丁分别承担70%、30%的责任。 例：甲欠乙债1000万元，丙、丁与乙签订保证合同，后甲到期不能偿还，乙要求丙偿还1000万元，问：丙能否拒绝？ 五、保证的效力 1、保证责任的方式 （1）代为履行责任 （2）损害赔偿责任 2、保证范围 （1）有限保证 （2）无限保证（主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用） 五