第十章节 权利的行使.pptVIP

第一节 权利行使概说 一、权利行使的意义 （一）权利行使的概念 权利行使，指权利人实现其权利内容之正当行为。 （二）与类似概念的区别 1、权利之享有：惟权利人本人可以享有其权利 2、权利之主张：指权利人向相对人或法院表示自己为某权利之归属者之行为 3、权利之实现：指权利之内容已经实现 二、权利行使的限制 罗马法谚：凡行使权利者，无论对于何人皆非不法。 内部限制，以德国魏玛宪法第153条规定所有权负有义务为滥觞，认为权利本身包含义务，权利应为社会的目的而行使。 外部限制，是在承认并保障权利之不可侵性、权利行使之自由性的前提下，以公法的措施适当限制权利之不可侵性，以民法上的诚实信用原则、权利滥用之禁止原则及公序良俗原则限制权利行使之自由性。 三、权利的保护 公力救济，指权利遭受侵害时，权利人得请求国家以公权力排除侵害，实现其权利。 私力救济，指权利遭受侵害时，权利人迳以自己之腕力排除侵害，自行实现其权利。 一、诚实信用原则的意义 二、诚实信用原则的本质 （一）诚实信用为市场经济活动的道德准则 1、关于诚实信用原则本质的学说 ①以诚实信用原则之本质为社会理想 ②认为诚实信用原则本质上为市场交易中，人人可得期待的交易道德之基础 ③认为诚实信用原则之本质在于当事人利益之平衡 2、诚实信用属于市场活动的道德准则 3、诚实信用与善良风俗的区别 诚实信用系市场交易中的道德准则，而善良风俗系家族关系中的道德准则，亦即性道德和家庭道德。 （二）诚实信用原则为道德准则的法律化 （三）诚实信用原则的实质在授予法院以自由裁量权 三、诚实信用原则的功能 （一）指导当事人行使权利履行义务的功能 （二）解释、评价和补充法律行为的功能 （三）解释和补充法律的功能 四、诚实信用原则是否有修正现行法的功能 1、否定说，认为诚信原则仅有补充法律漏洞的功能，没有修正现行法的功能。 2、肯定说，认为诚信原则不仅有补充法律漏洞的功能，而且有修正现行法规定的功能。 五、诚实信用原则的适用 （一）具体规定应优先适用 （二）类推适用等漏洞补充方法应优先适用 （三）适用诚信原则与适用判例 1、如果适用诚信原则，与适用判例，可得出同一结论，则应适用判例而不适用诚信原则。 2、如果适用诚信原则，与适用判例，得出相反的结论，则应适用诚信原则，而不适用判例。 一、禁止权利滥用之意义 权利之行使，必有一定界限，超过正当之界限而行使权利，即构成权利滥用。 二、权利滥用与侵权行为的区别 1、构成权利滥用，须有正当权利存在，且属于权利行使或与权利行使有关的行为；而侵权行为事先并无正当权利存在，不属于权利行使或与权利行使无关。 2、权利滥用之立法目的，在于对民事权利之行使予以一定限制，通过对权利滥用的禁止或制裁以保护社会公益或他人利益；而侵权行为制度并无限制民事权利的目的。 3、权利滥用以当事人有损害他人或社会利益的故意为要件，在行使权利时仅仅因为过失造成他人或社会利益损害的，尚不构成权利滥用；而侵权行为不以故意为要件，仅因过失侵害他人合法权益亦可构成侵权行为。 三、权利滥用之要件 1、须有正当权利存在或与权利之行使有关 2、须行使权利损害他人或社会利益 3、须具有损害他人或社会利益的故意 四、关于“加害故意”要件的判例学说发展趋势 五、权利滥用之禁止原则的功能 （一）作为侵权行为的判断基准 （二）使民事权利的范围明确化 （三）据以缩小民事权利的范围 （四）强制调停权利人与他人的利益冲突 六、权利滥用之禁止原则与诚实信用原则的关系 1、重复适用说 2、重复适用否定说 七、权利滥用的效果 权利滥用之效果，以承认权利存在而否认其行使为原则，而以权利丧失为例外。 1、甲、乙同住一幢大厦，乙在该大厦内经营应召站，甲率同其他住户捣毁乙的私娼馆。甲得否主张系行使权利，防卫公序良俗，不构成违法？乙就所有权所受侵害及不能营业所受损失，得否向甲请求损害赔偿？ 2、甲所有名贵狼犬，因看管失周，追逐孩童某乙甚急，丙见之，即夺路人丁的雨伞击之，狗伤伞毁。试说明当事人间的法律关系？ 3、甲有某名画被乙抢夺数月后，甲于某画廊见乙销售该画，试问甲得否自乙夺回该画（正当防卫）或对乙的自由，施以拘束（自助行为）？ 一、自助行为 （一）自助行为之意义 自助行为，指为保护自己的权利，而对于他人的自由或财产施与拘束或毁损之行为。 （二）自助行为之要件 1、须为保护自己的请求权 2、须时机紧迫不及请求公力救济 3、须不超过必要的限度 4、须及时请求国家机关予以处置 （三）自助行为的效果：指因实行自助行为所加于债务人的损害，自助行为人可不承担赔偿责任。 二、自卫行为 （一）自卫行为的意义 自卫行为，指自己或他人的权利或公共利益遭受不法侵害或紧急危险时，