法理学初阶笔记.docVIP

法学历史 西方法学历史 古希腊法学思想 苏格拉底 柏拉图：《理想国》《法律篇》 亚里士多德：《政治学》——“法治”思想 法治的含义：从法、良法 三个基本要素： 法治指向公共利益 （良法） 法治意味着守法的统治 法治意味着治理心甘情愿的臣民 古罗马法学发展 西塞罗：《论共和国》《论法律》 五大法学家：盖尤斯、保罗、乌尔比安、帕比尼安、莫蒂斯蒂努斯 查士丁尼：《国法大全》 《查士丁尼法典》 《学说汇纂》 《法学阶梯》 《查士丁尼新律》 奥古斯丁：《上帝之城》 开创了中世纪基督教哲学的先河，是欧洲中世纪教会法学的奠基人。被教皇称为“圣人”。 中世纪法学发展特点 教会法在中世纪得以系统发展 注释法学的发展： 注释的方式：对各种法律名词进行解释 对各项法律条文和原则进行解释 分为： 前期注释法学派：机械注释的方法 后期注释法学派（评论法学派）：评论的方法 托马斯·阿奎那的神学-法学思想（经院哲学代表） 将宇宙中存在的法律分为：永恒法、自然法、神法、人定法 西方近代法学发展 （一）古典自然法学派：“恶法非法”，自然法思想 【荷兰】格老秀斯：《战争与和平法》 【英】霍布斯：《利维坦》（潮汐） 【英】洛克：《政府论》 【法】孟德斯鸠：《论法的精神》 【法】卢梭：《社会契约论》《论人类不平等的起源》 特点：宣扬理性主义，主张人的自然权利；提出社会契约论 （二）历史法学派： 1.代表：【德】萨维尼：《论立法与法学的当代使命》 2.主张：（1）否定存在普遍的人的理性，反对古典自然法学派对自然法的假设。 （2）法律应力图体现各民族特有的精神，法律的发展是一个历史演变的过程，且这种发展离不开一定民族的共同生活体验。 （3）法律的主要表现形式是习惯法，习惯法优于成文法。 3.研究方法：历史比较 （三）分析法学派 1.代表： 【英】奥斯丁：《法理学的范围》 【英】边沁：《道德与立法原理导论》《论一般法律》（由哈特整理出版） 主张： 区分“实然法”与“应然法” 只要是基于国家的立法程序制定出来的法，就是有效的法律。→“恶法亦法” 3.研究方法：将法学研究与道德、伦理、政治等其他领域的研究相分离。 （四）哲理法学派 1.代表： 【德】康德：《法的形而上学原理》 【德】黑格尔：《法哲学原理》 2.学理渊源：德国古典哲学和古典自然法学派 西方现代法学发展 新自然法学派： 【美】富勒：《法律的道德性》 【美】罗尔斯：《正义论》 【美】德沃金：《认真对待权利》《法律帝国》 新分析法学派： 凯尔森：《纯粹法理论》《法与国家的一般理论》 哈特：《法律的概念》（产生标志） 社会学法学派： 【奥地利】欧根·埃利希：《法社会学原理》 【美】罗斯科·庞德：《通过法律的社会控制》、五卷本《法理学》 经济分析法学： 【美】波斯纳：《法律的经济分析》 后现代法学思潮： 女性主义法学 法律与文学运动 抵制种族主义法学 第五章 法律的概念 法和法律的词源 汉语中“法”和“律”的词源 “法”——“灋”： （1）“平之如水，从水” （2）“廌，所以触不直而去之，从去” 2.古汉语中，“法”“刑”“律”等词语间存在着互释互通的情况，这表明： （1）中国古代的“法”和“律”的主要内容都是“刑” （2）法律塑造社会生活秩序主要通过强制性手段实现 西方“法”和“法律”的词源 法（right）：客观法、自然法、应然法 法律（law）：主观法、人定法、实然法 中西“法”的区别： 中西文的“法”都讲正义性，但中文的“法”更强调惩罚性，西文的“法”则更注重 规律性和权利性 法律本质 关于法律本质的主要学说 法律命令说： 从立法的权力来源和法律规范的内容结构出发 观点：法律是一种主权者的命令 代表：【英】霍布斯、【英】奥斯丁《法理学的范围》（分析法学派） 人民公意说： 从立法者意志和效力根据出发 代表：【法】卢梭（古典自然法学派） 观点：主权无非是对“人民公意”的一种运用，而法律的对象永远都是普遍性的，“法 律乃是公意的行为” 【区别】“公意”和“众意” “公意”：着眼于公共利益，排除私人意见、党派观点和集团利益 “众意”：仅仅着眼于私人利益，只是个别意志的总和 社会控制说： 从法律产生的社会基础和法律产生后的社会效果出发 代表：【美】庞德（社会法学派） 观点：法律是“发达的政治上组织起来的社会高度专门化的社会控制形式，它是一种通过有系统有秩序地适用社会强制力量的社会控制。” 法律本质的三个层面 法律是国家意志的一种表现形式： 法律首先表现为一种意志，其次是一种阶级和国家意志 法律不仅是各种意志斗争的结果，同时也是各种意志妥协的产物 法律体现为掌握国家政权的社会集团的意