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第十二章 其他行政行为或活动方式 肖泽晟主讲 一、行政合同 首先看如下案例： 2000年12月8日劳动报报道：“中國第一包江人”欲退江湖。2000年10月25日，永嘉縣城一條不起眼的小巷裡，季展敏擰滅了手中的 煙，神情凝重地吐出了一句話：“這樣下去，我們停止承包楠溪江！”1998年9月18日，季展敏曾引出一條轟動全國的新聞：以518萬元的競標價，全流域承包楠溪江12年。季展敏因此被外界稱作“中國第一包江人”。然而事隔兩年，季展敏和他的合作們壯志未酬，卻萌生了退意。古老的楠溪江水，緣何要無情地淹沒創業者的熱情呢？兩年裡，楠溪江上發生大小非法捕魚事件200多起，還有10餘起觸目驚心的毒魚事件。但是因监管难度太大，几百公里长的河道，3·5万亩水域，10个渔政管理人员再怎么也照顾不过来。虽然承包者也雇佣了30人进行巡逻管理。但因为沿河渔民总认为自己在家门前的河里捕鱼天经地义（法律规定江河水域归国家所有），因此，上千群众非法捕鱼、毒鱼事件不断，使得承包预期收益不仅难以实现，而且已经投入的150万元也将丢进水里不见踪影。 一、行政合同 季展敏和他的合股人在经过专家调查论证的基础上估計承包12年的收益將達1200萬元，他們把競拍的心理價位定在了600萬元。春風得意的季展敏沒有把偷漁事件太放在心上。在與縣農業局簽訂的合同上，縣農業局作為甲方，被規定的義務中僅簡單地提到了“甲方保護乙方合法經營權益 ，教育沿溪兩岸群眾增強愛江護魚意識，嚴厲打擊侵權行為”。當年11月5日，季展敏滿懷著憧憬，簽訂合同。頭三年，他們每年向縣農業局交納漁業資源費5萬元，後9年每年交納55.89萬元。但由于对两岸村民猎鱼的后果估计不足，以致承包失败。 上述案件反映的是国有自然资源使用权承包的一个典型案例，反映了公共事务管理中存在的一系列问题。 一、行政合同 实践中出现了诸如卫生合同、治安联防合同、BOT协议、科研合同（政府与有关科研机构之间签订的合同）、购买自然资源所有者保护地役权（将自然资源用于商业开发的权利）的合同、两县之间划定边界的协议、基本农田保护责任书、重大公共工程承包合同、企业之间根据行政机关的指令性计划签订的合同等等，与民事合同有别的特殊合同。这些合同的广泛出现，引起了学术界的激烈争论。 一、行政合同 （一）行政合同的概念 行政合同行为，又称行政合同，是行政管理过程中起主导作用的一方当事人利用合同手段实现行政目的的具有弱强制性的双方行政行为。从动态看，行政合同是一种行政行为；从静态看，行政合同是为实现行政目的而签订的明确双方当事人权利义务的协议。 简言之 ，行政合同是指行政主体为实现行政目的而与相对人签订的合同。 一、行政合同 如果从德国的“两阶段理论”来看，行政合同行为可以分为两个阶段：起主导作用的一方当事人批准行政合同的决定阶段和该方当事人执行该决定而与相对人签订合同的阶段。前一阶段遵循公法规则，后一阶段遵循私法规则。这表明了行政合同的公法性质。 一、行政合同 （二）行政合同的特点 行政合同必须以双方当事人的意思表示一致为前提，这是行政合同与民事合同的共同之处，是行政合同与单方行政行为的区别所在。同民事合同相比，行政合同具 有以下特点： 1、行政合同的当事人中一般有一方为行政主体 2、签订合同是为了实现一定的公共利益目的或履行一定的公法义务 3、行政合同的内容必然包含公法上的权利义务 4、在行政合同中起主导作用的一方当事人承担更多的程序义务 5、行政合同争议一般通过行政救济途径解决 一、行政合同 （三）行政合同的范围 行政合同是由行政主体与行政相对人在平等协商基础上签订的介于单方行政行为和民事行为之间性质比较模糊的一类行为，其范围具有很强的不确定性。 一般而言，确定行政主体所签订的合同是行政合同还是民事合同，必须综合考虑如下因素： 1.合同当事人中须有一方是行政主体； 2.行政合同以直接执行公务或公法规范为目的； 3.合同超越私法规则。例如合同是否包含有作出行政行为或者其他高权行为的义务，是否涉及公民公法规范上的权利义务。 二、行政检查 例：某卫生检疫所接受卫生部门的委托，对某饭店所提供食品的卫生情况依法进行检查，发现该饭店出售的米饭中有一个苍蝇，遂对检查结果用广播早晚予以通报。通报时间长达一个月，最后这个饭店因无顾客光临，而不得不关闭。 行政检查的结果如何，直接影响到被检查者的切身利益，因此，必须从法律上对行政检查这种行政方式加以制约。 二、行政检查 （一）行政检查的概念 行政检查是指行政主体基于行政职权对公民、法人或者其他组织是否遵守法律、法规及规章等的情况进行了解的行为。 1、行政检查的主体只能是一定的行政主体。 2、行政检查的对象是行政相对人或特定的物品。 3、行政检查的内容是行政相对人是否守法或物品是否为禁止或不符合