论司法三段论之小前提建构.doc

论司法三段论之小前提建构 1、相关定义 1.1、建构的定义 建构是建造的材料、方法、过程和结果的总和,它是一种基于物质层面的思考 方法。建构讨论了建造如何构成建筑的意义,而不是建造在建筑中的意义。它不 以理论作为起点,不存在从概括到具体、从概念到操作的发展。 1963 年,塞克勒在《结构、建造与建构》的文章中区分了结构、建造及建构 三者之间的关系。结构是一个建筑作品建立秩序的最基本的原则;建造是对这一 基本原则的特定的物质上的显示;建构是前两种方式的表现性形式。塞克勒在书 中建立了传统建构理论最基础的概念群及其关系,即建构是对结构(力的传递关系) 和建造(构件的相应布置)逻辑的表现性形式。[9] 1.2、建构的概念 在弗兰普顿的《建构文化研究》中谈到:”建构是在二十一世纪初引入建筑理 论界的。”建构一词由英语中”tectonics”而来,而其古希腊词根是 tekton,从英文 中发现,”建构”同时拥有着”技术工艺”与”诗性实践”的双重含义。 1.3、恢复性司法的概念 “恢复性司法”(Restorative Justiee),香港地区译为”复合公义”,台湾 地区翻译成”修复性正义”,日本称作”修复性司法”。”恢复性司法”是联合国 的标准翻译,因使用的时间最长,在国际上成为普遍接受的术语。”恢复性司法” 还有其他不同称谓,有的称为”关系司法(Relational JustiCe)”,有的称为 “积极司法(Positive JustiCe)”,还有的称为”融合性司法(Restorative Justice)”,不同的称谓反应了对这一犯罪处理模式所强调的侧重点有所不同。 作为一种新兴的犯罪应对模式,目前尚未出现被普遍接受的恢复性司法的权 威定义,不同的专家学者以及不同的著作、文件对恢复性司法的概念有不同的表 述。这些表述虽然千差万别,但对恢复性司法内涵的理解基本是一致的。 (1)方法说。在各种著作中,最常见最简洁的表述是,恢复性司法是一种 通过恢复性程序实现恢复性结果的犯罪处理方法。所谓恢复性程序,是指通过犯 罪人与被害人之间面对面的接触,并经过专业人士充当中立第三者的调解,促进 当事方的沟通与交流,并确定犯罪发生后的解决方案。所谓恢复性结果,是指通 过道歉、赔偿、社区服务、生活帮助等使被害人因犯罪所造成的物质精神损失得 贵州大学法律硕士学位论文论我国恢复性司法之构建 到补偿,使被害人因受犯罪影响的生活恢复常态,同时亦使犯罪人通过积极的负 责任的行为重新融入社区,并赢得被害人及其家庭和社区成员的谅解。 (2)程序说。2000年7月联合国《关于在刑事事项中采用恢复性司法方案 的基本原则》2000/14号决议指出:恢复性司法系指一般在调解人帮助下,受害 人和罪犯及酌情受犯罪影响的任何其他家人或社区成员,共同积极参与解决由犯 罪造成的问题的程序。其促使采取适应现有的刑事司法制度并与这些制度相互补 充的一系列措施,为受害人提供了获得补偿、增强安全感和寻求将事情了结的机 会,使罪犯能够深刻认识其行为的原因和影响并切实承担责任,同时使社区能够 理解犯罪的根本原因,促进社区福利并预防犯罪。 (3)过程说。英国犯罪学家Tony Marshall提出一个为国际社会越来越多 地使用的定义:”恢复性司法是一个过程,在这一过程中,所有与犯罪有关的当 事人走到一起,共同商讨如何解决犯罪所造成的后果及对未来的影响的过程。” (4)和解说。恢复性司法专家霍华德 泽尔认为,”通过恢复性司法的镜 头观察,犯罪是对人与人之间关系的侵害,并产生了使情况好转的义务。司法包 含了由被害人、犯罪人和社区共同寻找促进补偿、和解与保证的解决方式的含义。” 一(5)其他观点。自决说:有学者认为,”恢复性司法是一种将被害人和犯 罪人面对面地聚在一起,告知对方犯罪与受害的情况,了解对方的背景,一并共同 确定是选择刑罚还是恢复性措施的程序。恢复性司法将刑事冲突(的解决)归还 给了犯罪人和被害人,并授权他们自己解决责任问题。它改变和缩减了国家和专 业人员在解决刑事冲突中的作用。从理论上,恢复性司法为实现愈合犯罪的伤口 与弥补错误的行为不仅提供了一套程序而且提供了场所。”反应说:有学者认为, 刘仁文:《恢复性司法:刑事司法新理念》,载《人民检察》,29页,2004(2)。 赵玉刚:《我国引入恢复性司法的程序设计》,载《恢复性司法论坛》(2006年卷), 第126页,群众出版社,2006。 Daniel Van Ness,Allison MorriS and Gabrielle Maxwell,”工ntroduCing Restorative Justiee”,in Allison Morris and Gabrielle Maxwell(eds.),Restorative Ju