论家庭破产的有关法律问题.doc

论家庭破产的有关法律问题 1、相关定义 1.1、道德概念法律化为法律概念 3.1.1 道德概念法律化为法律概念的理论逻辑分析3.1.1 道德概念法律化为法律概念的理论逻辑分析 法律概念,指在法律当中的、以名词形式表现出来的、对法律所调整的所 有概括性对象(包括对象、事实或关系、行为等)在分类的意义上所作的具有 法律效力的命名49。它是法律最基本的构成要素。法律作为社会规范体系之一, 是对其调整对象的规范,而法律概念以名词形式表现出来,名词是事物的符号 镜像,因此,作为法律概念的名词则是作为法律调整对象的事物的符号反映。 其实,立法者就是通过一个个名词化的法律概念把其所调整的纷繁复杂的对象 世界纳入其中、映照其中。缺少了法律概念,法律就被视为残缺的文本。 法律中所使用的名词,即法律概念,虽然不排除立法者因立法需要而创造 了一系列新概念,但多为立法者对已经存现于社会生活中的概念的法律认可。 而对于后者,道德概念是其重要组成部分。和法律概念类似,道德概念是道德 所规范对象的符号反映。而如前所述,道德和法律两者所调整的对象在内容上 可能发生交叉重合关系,有些对象既属于道德调整的事物,也属于法律调整的 事物,这为将这些道德通过立法上升为法律提供了可能性。而且在这一过程中, 立法者不能也不可能全部使用单从字面上看来就是全新的概念来确定其调整对 象,正如博登海默所认为,”一个法律制度是否能够完全不使用含有道德含义的 广义概念,是颇令人怀疑的。”50 尽管道德概念具有天然的模糊性特征,但毕竟人们通过长期的社会生活对 48 学界普遍认为法的构成要素包括法的概念、法的规则和法的原则。见沈宗灵:《法律学》,北京大学出 版社 2000 年版第 49 页 49 谢晖:《法律的意义追问》,商务印书馆 2002 年版,第 78 页 50 博登海默:《法理学——法律哲学与法律方法》,中国政法大学出版社 2004 年 1 月版第 398 页 南京航空航天大学硕士学位论文 21 它们已有了一定的认识,尽管该认识是模糊的。而法律的确定性特征可以明晰 那些出现在法律条文中的模糊的道德概念,从而促使这些法律化了的道德概念 为人们更好的理解和接受。退一步说,如果一部法律完全没有使用任何道德概 念,那无庸质疑,这部法律必定是晦涩难懂的。因为道德概念是如此的丰富, 立法者却能够完全避开它们而使用其它名词概念,可以想象,所使用的其它概 念必有生僻难懂的。诚然,我们是很难想象这样一部法律能被人们很好的遵守 从而发挥其良好的规范作用的。 当然,法律概念也有其特有的属性,那就是它只能表现在法律之中。也就 是说立法者通常赋予概念所反映的对象超越于一般意义上的法律涵义,而这种 涵义只能在法律意境中才能得到理解。以”物”一词为例,在法律之外,恐怕是 人们运用最多的词汇之一。一般意义上,物,即东西。但从法律视角看,则往 往此”物”非彼”物”。法律中的物必须具备一定的特征,诸如对人类有用的、能 够被人类控制的、已经具有或者可能具有所有权权属意义的等等。尽管被法律 吸收的概念在法律意境中往往有其特有的内涵,我们却不能排斥人们对其作一 般意义上的理解的。就”物”而言,尽管它在法律中有其特定的涵义,但不可 否认该特定涵义是建立在人们对其的普遍理解的基础之上的。 1.2、项目融资的基本概念和主要特征 (一)基本概念 项目融资可以作广义和狭义两种理解。本文要探讨的是具有特定含义, 即作狭义理解。 项目融资(project financing)是以特定项目的资产、预期收益或权 益作为抵押而取得的一种无追索权或有限追索权的融资或贷款。该融资方式 一般应用于现金流量稳定的发电、道路、铁路、机场、桥梁等大型基建项目, 目前应用领域逐渐扩大,例如已应用到大型石油化工等项目上。 项目融资始于上世纪 30 年代美国油田开发项目,后来逐渐扩大范围,广 泛应用于石油、天然气、煤炭、铜、铝等矿产资源的开发,如世界最大的, 年产 80 万吨铜的智利埃斯康迪达铜矿,就是通过项目融资实现开发的。项目 融资作为国际大型开发项目的一种重要的融资方式,是以项目本身良好的经 营状况和项目建成、投入使用后的现金流量作为还款保证来融资的。它不需 要以投资者的信用或有形资产作为担保,也不需要政府部门的还款承诺,贷 款的发放对象是专门为项目融资和经营而成立的项目公司。 (二)主要特征 1.项目融资是将归还贷款资金来源限定在与特定项目的收益和资产范围 之内。贷款银行主要依靠项目本身的资产和未来的现金流量作为贷款偿还保 证,而原则上对项目公司之外的资产没有追索权或仅有有限追索权。 7 2.项目融资的贷款方在决定是否发放贷款时,通常不把项目发起人现在 的信用能力作为重要因素来考虑,其关注的重点是项目成功与否,而不是现 有资产价值。他们要求的担