浅析中小企业国际贸易结算风险的规避.doc

浅谈中小企业国际贸易结算风险的规避 1、相关定义 1.1、规避的概念 所谓的规避,根据字典上的含义,指的是躲开、绕道行驶的意思。英文中的 规避,使用了 circumvention 这个单词,更是体现了躲避的含义。在不同领域,规 避有着不同的含义,而法律领域内的规避,由于有着强烈的专业性,更有其特色。 可见,规避有着非常丰富的含义,单单从法律专业术语角度来说,就可以分 为国际私法上的规避、国际商事领域上的规避、知识产权保护上的规避以及较为 新兴的国际贸易法律上的规避等等。国际私法的规避及国际商事的规避都是针对 民商事法律的一般性规避问,而对于学界研究极为热门的国际贸易救济法上的规 避,主要指的就是狭义的”两反一保”上的规避。 法律规避之所以产生,其根源在于以下两点:首先是人的趋利避害的本性, 避开法律对相关权利的限制以获得更多的利益;其次,是立法上的技术问题,对 于相近的情形,法律上往往只规定了其中某一种情形为法律所限制,由此产生了 规避的土壤。 2 .规避的种类及贸易救济法上的规避 常见的法律规避,如国际税法上的规避指的是跨国经营者通过改变营业地、 资金流动额、经营的方式、人员的流动等合理方式少交、不交税款,这就导致一 国应收税额减少,对国家财政产生不利影响,乃至影响了全球的税收平衡。这一 类规避,应主要通过国与国之间的对话沟通与完善立法来解决。 知识产权法上的规避,随着科技的发展尤其是互联网的普及,变得越来越多 2 元化。高清保真图文、数字转化技术等科技的普及,让知识产权的保护面临巨大 挑战,这主要体现在解码或其他方式避开、移除科技保护措施的行为。1而解决知 识产权的规避主要依靠的是经济法领域。 国际投资法上的规避,主要体现在”国籍”问题上,跨国公司由于在投资上 有着一定的优势,而且随着跨国公司成立上的手续要求简化,越来越多的伪跨国 公司涌现,且难以辨别身份。各国相关法律也随之完善,如出现了本地成分要求 等必要限制。 贸易救济法上之所以关注规避,是由贸易救济本身理念所决定的。贸易救济, 指的是国内贸易受到来自国外的威胁,使国内的产业受到了危害,而国内企业依 靠自身的力量难以解决之时应运而生的一种机制。规避使旨在对外国企业的限制 部分、全部失效,影响了一国贸易的正常进行,使国内产业受到了损害。国际贸 易救济制度最为特指的就是反规避制度,这也正是本文所要研究的内容。 3 .贸易救济法上的规避与其他法律规避的关系 贸易救济法有着强烈的行政性质色彩。按照公法的经典定义,那类服务于国 家的法律就是公法。而贸易救济法主要的手段是通过对反倾销、反补贴等不公平 贸易行为的禁止,同时以政府的名义加以征收反倾销税、反补贴税来对国内相关 产业进行保护,里面涉及到服务于国家的法律,所以贸易救济制度属于公法的范 畴。而相反的,一般性的法律规避则主要体现在私法性质上,最经典的案例如法 国最高院于 1878 年对保福莱蒙的判决,保福莱蒙的妻子为了得到法国法律禁止离 婚的情形,通过手段获取了德国的国籍,她的目的是显而易见的对民事法律适用 的规避,因此法国最高法院判定其行为无效,无法达到离婚、再婚的目的。 贸易救济法由于适用的情形主要是国际贸易,所以贸易救济法上的规避也主 要针对的是有关国际贸易的管理条例。一般法上的规避,如上文提及的保福莱蒙 案例,针对的是国内法律,制造不同的连接点,使国内法律的适用失效。与之相 对,贸易救济法上的规避,更多采用的是张冠李戴、挂羊头卖狗肉的形式,从而 使国际贸易的相关管理条例失效,以期获得更多的利益。 贸易救济法上的规避与一般法律规避最大的区别在于,贸易救济法的规避前 提是一国已经采取了贸易救济措施,贸易商想方设法的规避这些贸易救济措施。 而一般法上的规避,是由于法律本身具有一定的滞后性、欠缺灵活性导致,法律 只规定限制了其中某些情形,当事人便趋利避害,从而使判决因具体情况的改变 而大相径庭。 3 1.2、国际贸易结算的概念 国际结算是组成国际贸易活动的重要部分,是由国际贸易引起的进行贸易活 动最为关键的环节,我国对于国际结算的定义是:不同国家之间的个人之间、单 位之间、企业之间因商品买卖、服务供应、资金调拨、国际借贷而需要通过银行 办理的外汇业务;而国际贸易结算则是指经常发生的贷款外结清买卖双方间的债 权债务关系,它主要以票据为基础,单据为条件,银行为中枢机构,结算和融资 相结合的非现金结算体系。 1.3、国际贸易结算风险的定义 国际贸易结算风险,主要是指在国际贸易结算过程中,由于一些没有预料到 的变动而影响结算主体实际收益情况,造成实际收益和预期收益相差甚多;或者 是因为某些因素产生较大变动,而致使国际贸易实际支出成本远高于预期成本, 从而给结算主体造成较大经济损失。 目前,国际贸易结算风险有广义和狭义概念之分