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_王之和平_与英国司法治理模式的型塑_邓云清.pdf

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_王之和平_与英国司法治理模式的型塑_邓云清

·专题研究 · “王之和平” 与 英国司法治理模式的型塑 邓云清 宫艳丽    :“王之和平” 是早期英国王室法的核心概念。7—12 世纪英国的 “王 之和平” 以日耳曼 “家庭的和平” 为主要 源, 历经四个阶段的不间断演进, 其 发展体现在公权属性与私权属性两 个方面。 一方面, 以保护范围、 专属管辖与救 济方法的成长为基础, “王之和平” 的公权属性逐步形成, 这构成王室法躯体存续 的载体。 另一方面, 以家庭的和平权利为基础, 以和平权利的救济为终极归宿, “王之和平” 与生俱来的私权属性传承不断, 并对公权属性加以平衡, 这构成王室 法品质优化的必要条件。在王室法向普通法的转化过程中, 公权与私权兼备的 “王之和平” 得以广泛适用, 推进了英国法律和司法治理模式的形成。 :“王之和平”  英国 普通法 日耳曼法 权利救济 英国法律史中有一个概念在早期英国出现的频率非常高, 这就是 “王之和平” (the kings peace), 它是指英国国王及其政府拥有的对臣民和平权利进行救济的一系列权利和权力;治安和 刑事司法是和平权利救济以王室政府为本位的另一种表达。“王之和平” 的起源和形成过程, 就 是王室政府及其治理方法的发育过程。英国王室政府各种治理方法发展、 分化、 共存和相互作 用的结果是形成了一种司法与行政并重且独立于行政、 进而超越于行政的治理模式。英国王室 政府治理模式的选择, 深深植根于 “王之和平” 的历史进程之中。有鉴于此, 本文对英国王室 政府治理模式的研究, 将从 “王之和平” 的起源入手。 “王之和平” 大抵是文明初成之际日耳曼各族共通的观念。就历史进程来看, “王之和平” 在西欧日耳曼诸王国的发展大异其趣, 只有在少数国家如英格兰王国被完全抽象出来, 成为早 ① 期英国王室法的核心概念, 甚至成为王室治安和刑事司法 的代名词。遗憾的是, 关于 “王之 和平” 对王室政府与司法的意义, 国内外论者寥寥。 只有波洛克 (F.Pollock)、 奥布赖恩 (B.R. OBrien)、 哈丁 (A .Harding)等少数学者对10 世纪以来 “王之和平” 的形态及其之于王室刑  本文系国家社会科学基金青年项目“英国普通法的渊源及早期发展” (08CSS005)与教育部 文社会科 学研究青年基金项目“转型时期的英国城市社区研究” (07JC770005)的部分成果。 外审专家提出颇具 启发的修改意见, 谨致谢忱。 ① 早期英国王室司法并无刑事司法与民事司法之分, 这里只是借用了现代司法的术语, 下文不再说明。 ·11 · 历 史 研 究 2010 年第5 期  ① 事司法管辖的意义进行了初步研究。 关于英国 “王之和平” 的渊源与权利属性, 为英国学者所 ② 忽视, 亦未引起中国学者的足够关注。本文拟在研究7—12 世纪成文法和法律书 的基础上, 厘 清英国 “王之和平” 的渊源及发展进程, 揭示隐含其中的权利本原, 以阐明英国王室政府治理 模式的探索和选择。 一、 古日耳曼 “和平” 的原始形态 文明初成之际, “王之和平” 主要是一个与王的私 权利相关的私域概念。通常认为, 任何 自由民均拥有属于自己的 “和平”, 只要是一个享有充分权利的自由民, 均拥有居所及其 身免 ③ 遭暴力侵犯的权利。 “王之和平” 类似于每个自由民拥有的 “和平”。在这里, “和平” 是一个

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