第四章国家法及民间法.pptVIP

第四章 国家法与民间法 民间法的界定与特征 传统社会国家法与民间法的二元结构 法制现代化进程中的国家法与民间法 * * * * * * * * 第一节 民间法的界定与特征 一、民间法的界定 本书的界定：民间法是独立于国家法之外，主要是在人们长期生产生活实践中形成的，由民间权威或组织确立的，用以界定人们的权利义务关系，具有强制性的行为规范。 梁治平的观点：与“官府”相对的是“民间”，因而在国家法之外，可以用“民间法”的概念来作区别。具体来说，民间法主要是指这样一种知识传统，它生于民间，出于习惯乃由乡民长期生活、劳作、交往和利益冲突中显现，因而具有自发性和丰富的地方色彩。 二、民间法的特征 乡土性 地域性 内生性 内控性 民间法植根于乡村社会。 民间法大都有一定的通行范围。 民间法是自下而上自然生成的。 民间法的实施没有外在的强制力保障，主要依靠相关主体对规则的普遍认可和非正式制裁手段。 第二节 传统社会国家法与民间法的二元结构 中国传统社会的法律秩序为二元结构，国家法没有走进基层乡民社会，相反，诸如习惯、礼俗、人情、伦理等民间法却异常发达。 一、从血缘与地缘的控制作用看国家法的难产 传统社会是个血缘社会，法律与血缘相比，前者是次等的正义；当法律与血缘发生冲突时，往往倾向于牺牲法律的尊严而成就血缘的价值。地缘是血缘的空间投影。 中国基层社会是乡土性的，差序格局的乡土社会实行礼治秩序、长老统治。 ——社会学家费孝通 中国人一般是在不用法的情况下生活的。中国人解决争端首先必须考虑“情”，其次是“礼”，最后是“理”，只有最后才诉诸法。 ——法学家勒内?达维德 礼俗作为一种社会秩序最适合于血缘社会，反过来讲，任何血缘社会只能以礼俗来维持。试想，在一个远近、亲疏、长幼、尊卑的自然秩序的血缘集团中，要讲个人的权利，讲在法律面前一律平等，岂不是太不近人情了吗？因此，这种社会只能以人情为法度”。 ——民俗学者张铭远 二、封闭型社会对法律的压制 传统社会是封闭的“熟人社会”。熟人社会中的纠纷经常是用人情、礼俗、习惯来调解，国家法是不被看好的东西，是被疏离的。 三、儒学与礼俗对法律作用发挥的限制 儒家提倡礼治反对法治，或者礼为本，法为用。封建统治者通过一系列自上而下的渗透，礼俗就成为乡民社会的最重要的行为规范之一。