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大陆法系概述 大陆法系的概念 大陆法系，又称民法法系、罗马——日耳曼法系，是以罗马法为基础，以1804年《法国民法典》为代表的一个世界性的法律体系，是在西方近代化过程中，法国采纳了罗马法之后，制定出自己的近代成文法律体系，并将其强制推行到自己的殖民地，或者世界上其他国家感于法国法的优点因而模仿法国的模式制定自己的成文法典而逐步形成。 二、大陆法系的特点 与英美法系相比，大陆法系具有自己的鲜明特点。 第一，在法律渊源上，大陆法系以成文法典为基础。在宪法、民法、商法、刑法、民事诉讼法、刑事诉讼法的领域均有大的成文法典。即使在行政法领域，法国由于种种历史原因以判例法为法律渊源，但在大陆法系的其他国家，则也是成文法律一统天下的。 第二，从法律的历史基础上看，与英美法系只吸收罗马法的个别原则的情况不同，大陆法系全面、系统的吸收罗马法的成果，不仅继承了罗马法的成文法典的传统，也采纳了罗马法的各种制度、原则及概念、术语、和方法。 第三，在法律体系和法官的作用方面，与英美法系不同，大陆法系的法律体系比较完整，概念、术语、比较明确。同时，在大陆法系，法官的地位不如英美法系，法官的作用比较有限。他们被视为严格执行法律的工具，不得擅自创造法律，违背立法者的精神。 第四，在司法组织和程序法方面，大陆法系中，除日本于第二次世界大战之后取消了行政法院以外，其他国家一般均采用普通法院和行政法院分离的双轨制。同时，与英美法系比较重视程序法不同，大陆法系国家更为重视实体法。此外，在英美法系，法官一般从律师中选择，而在大陆法系国家，法律专业的毕业生经过一定的程序之后，就各自走上了法官、检察官和律师的道路，而且此后一般很少变动了。 以法国为例 法国是大陆法系之一的发源地，现代世界法律中的许多重要法典、制度、和原则，如近代历史上最早的民法典、刑法典，商法典、刑事诉讼法典、民事诉讼法典等一大批成文法典，以及法律面前人人平等、三权分立、法不溯及既往、法官自由心证、正当防卫等原则，都源于法国。人民主权理论、社会契约理论以及比较法研究运动，也诞生于法国。在现代社会中起重要作用的行政法院，也是法国大革命的产物。法国还为人类贡献了诸如博丹、孟德斯鸠、卢梭、惹尼等世界著名法学家。因此我首先以大陆法系的典型——法国为例来进一步展开。 一、法国法制制度的制定及理论基础——以《法国民法典》为例 既然大陆法系是以《法国民法典》为代表，把其放在所有法典的领头羊的地位，那么它的魅力与独道之处在哪里？让拿破仑引以为豪之处在哪里？那么下面来介绍一下《法国民法典》的制定及理论基础，在此基础上考虑“人权”这一概念是如何一步一步被凸现出来的，以及理性精神是如何起到奠基性的作用的。 民法典的制定 法国大革命前虽然已经出现法律统一的趋势，但实际上各地习惯法仍发挥着作用，法律并未真正统一起来。18世纪法国启蒙思想家孟德斯鸠曾不无嘲讽地说，旅行者在法国境内旅行，更换法律就像更换他们的马匹一样频繁。伏尔泰则指出：“同一件事情，在一个村子里被认为是真实的，在另一个村子里则被认为是虚假的，这难道不是很荒谬和可怕吗？公民们必须生活在不同的法律制度下，这是多么的不开化呀。”法国革命爆发后，资产阶级在《请愿书》和宪法中正式提出了“迅速颁布统一的民法典”、“全王国共同的民法典”的要求。在法国革命期间，历届革命政权都制定了许多单行法令、决议、命令，如1789年颁布的《人权宣言》等。这些法令的颁布，在民法方面进行了许多改革，如废除封建主税收特权、废除封建行会制度、肯定择业自由和商业自由、废除婚姻的许多宗教和封建束缚、允许自由离婚、宣布妻子与丈夫地位平等、宣布儿女都有平等的继承权等。 所有上述革命时期的立法都反映了资产阶级发展经济和统一法制的要求。拿破仑上台以前，法国资产阶级曾多次提出制定民法典，但由于各派思想和观点不一致，因此未能成功。1790年以后陆续呈送国民议会的民法典草案，要么被搁置，要么退回重新草拟。最早的稿本过于繁重，带有很多旧法规残余；第二稿仅有297条，显然过于简单，仅是一部原则陈述，因为最终都被否决了。 1799年雾月18日，拿破仑发动了政变，建立起法国大资产阶级专政的政权，并亲自担任第一执政。拿破仑上台后，颁布了《共和国八年宪法》，确立和巩固了大资产阶级的统治地位，为法国民法典的制定创造了条件。1800年8月12日，拿破仑主持成立了民法典起草委员会，任命特龙歇、普里亚梅诺、马勒维和波特利斯四位著名法学家组成起草委员会。这四位法学家分别来自法国南部的成文法区和北部的习惯法区，代表了法国各地的法律观点。起草委员会广泛征求各方面的意见，经过四个多月的努力，于1801年元旦将草案印出，送交各个法院和参政院等讨论、修改、审议。据记载，起草委员会先后召开102次审议该草案的会议，方得定稿，然后陆续分篇章以单行法规的形式颁