对合同法征求意见稿若干问题的看法和修改建议.pdfVIP

【 文献号 】1-782 页码，1/9 【 文献号 】1-782 【原文出处】现代法学 【原刊地名】重庆 【原刊期号】199806 【原刊页号】17～26 【分 类 号】D412 【分 类 名】民商法学 【复印期号】199903   【 标 题 】对《合同法征求意见稿》若干问题的看法和修改建议   【 作 者 】李开国 【作者简介】李开国，西南政法大学教授 者 按】本文作者针对《中华人民共和国合同法（征求意见稿）》研究了九个问题，并提出了相 【编 应的立法建议。如今我国合同立法虽然迈上了一个新台阶，公布了《中华人民共和国合同法（草 案）》，但是作者对《合同法征求意见稿》的研究并未白费，它对《合同法草案》的进一步修订仍然 具有重要的参考价值。本刊全文刊登这篇文章的目的，旨在引起人们对我国合同立法的重视，借《合 同法草案》公布的机会，掀起一场大讨论，帮助合同法的起草者进一步修订好《合同法草案》，使我 国能够尽快获得一部适应社会主义市场经济要求的、先进的合同法。   【 正 文 】     我国统一合同法的起草工作历时数年，几易其稿，终于形成了如今交全国讨论的《中华人民共和 国合同法征求意见稿》（以下简称《征求意见稿》）。这个稿子对合同的规定，较之我国前一阶段的 合同立法来看，已有很大进步。集中表现在，《征求意见稿》在借鉴国外合同立法、判例、学说的基 础上，对我国过去合同立法没有规定的许多问题进行了规定，从通则到具体合同形成了较为完整的合 同法规范体系。但是，《征求意见稿》也存在诸多不如人意的问题。这里仅就以下九个问题谈谈个人 的看法。             一、关于合同立法的指导思想问题     《征求意见稿》较之我国前一阶段的合同立法虽有较大进步，但其立法精神仍倾向保守，照抄了 《民法通则》中或者其它法律、法规中不少过时的、不符合市场经济要求的，或者理论上、逻辑上存 在这样那样错误的规定，离制定一部先进的、符合社会主义市场经济要求的合同法的要求还有一定距 离。要解决立法精神倾向保守的问题，笔者认为需要在立法指导思想上坚持以下两条：     （1）要树立与市场经济国家及地区的合同立法接轨的思想， 充分借鉴市场经济国家及我国台湾 地区合同立法的经验和科学内容。     （2）要树立与旧的反映计划经济要求的合同立法决裂的思想， 在我国过去有关合同的法律、法 规中，包括《民法通则》、三个合同法及有关条例、细则及司法解释中，凡与市场经济的要求不相吻 合的规定，都不应再搬进新的合同法之中。              二、关于合同自由问题     合同自由是合同法最为重要的一项基本原则。没有合同自由，就不能形成市场机制，就不能发挥 市场配置资源的主渠道作用，就没有真正的市场经济。然而，正是在这个涉及合同法生命和灵魂的重 要问题上，《征求意见稿》第3条不敢理直气壮地将合同自由写进合同法之中， 而是照搬《民法通 则》，将合同自由表述为“自愿”，而且还将其适用范围限定于合同订立。似乎除合同订立需要“自 愿”或“自由外”，合同的变更或解除就不需要“自愿”或“自由”。笔者认为《征求意见稿》如此 忌言合同自由是没有道理的，应当进行修正。     在《民法通则》制订之时，我国经济体制改革刚开始不久，而且那时的经济体制改革还禁锢在计 划经济的框框之内。在那时，企业订不订立经济合同、与谁订立经济合同以及经济合同要达到的基本 目标，仍由国家指令性计划确定；企业享有的“合同自由”仅限于在订立具体落实国家计划的经济合 同的过程中，双方都有平等协商的权利，任何一方都不能将自己的意见强加给另一方。在这种经济条 件下，《民法通则》不规定合同自由原则，而用“自愿”这一概念来表述企业在当时所获得的，在订 立经济合同的过程中不受对方强迫的“自由”，应当说是准确的，无可非议的。但是，在党和国家早 已宣布废除计划经济体制，建立社会主义市场经济体制，企业在现实经济生活中已经获得较为全面的 合同自由（包括订不订立合同的自由、与谁订立合同的自由、平等协商合同内容的自由，以及平等协 商变更或解除合同的自由）的今天，无论从市场经济的要求出发，还是从我国企业通过经济体制改革 已经获得的较为全面的合同自由的现实出发