上市公司私有化的监管逻辑与路径选择_李文莉.pdf

上市公司私有化的监管逻辑与路径选择 李文莉* 、 内容提要 绝对禁止与受损者合理补偿的法理之辩 投资者保护与公司自由兼顾之监 ， 。 “ ” 管逻辑 为我国上市公司私有化监管提供理论基础 上市公司私有化监管从 实质审查 “ ” ， 。 到 法定披露 之演变 体现了投资者保护与公司自由之间的利益平衡 通过考察中美上 ， 、 市公司私有化的实证数据 探索数据背后我国资本市场生态破坏 私有化需求不足深层次 。 的原因是总量控制之证券发行制度 应借鉴域外以信息披露为核心的类型化证券监管与 ， ， 公平性司法审查并重之路径 确立公司退市自由与投资者利益合理补偿兼顾之理念 联动 《 》 《 》 。 修改 证券法 和 公司法 的相关规定 关键词 上市公司私有化 主动退市 上市公司监管 DOI:10.14111/ki.zgfx.2016.01.011 (going private)， ， 上市公司私有化 又称主动退市 是由上市公司控股股东或其关联人 ， 通过发起一个或一系列交易来消除或本质上减少上市公司的公众股东 从而使公司恢 ① 。 ， 复闭锁状态 尽管交易模式是多样的 但由于控股股东控制着私有化交易的时机和条 ， ， 。 款 交易的本质是强制的 即强制将小股东所持的股份换成现金或债券 正是由于这些 ， 。 ， 强制性及控股股东控制 上市公司私有化交易极易造成对小股东不公平 在美国 通过 ② Singer v． Magnavox Co． ， 案件 特拉华州最高法院确立了实质公平审查和商业目的正当 。 ，1977 ( SEC) 性审查标准 证券监管方面 年美国证券交易委员会 简称 出台了上市公司 ———13e-3 ， 私有化规则 规则 规则要求上市公司私有化交易必须实现对小股东的实质公 ， SEC ， 平和程序公平 这一要求似乎赋予了 对交易公平性的实质审查权 规则一出台即遭 ③ 受到学界和业界的抨击。 1979 年SEC 修订了这一规则，SEC 不再需要实质审查交易 ， 的公平性 而是要求控股股东及其关联人通过披露对交易是否公平的评估及其评估的 ， 。 依据 来实现间接