论两岸法律行为违反强制性规定之效力.PDFVIP

论两岸法律行为违反强制性规定之效力 --以大陆《合同法》第52 条第5 款与台湾民法第71 条规定比较为中心 □谢永志 摘要：大陆 《合同法》第52 条第5 款与台湾民法第71 条规定均适用于公、私法领域，并具有使公法 法规进入私法领域规制当事人法律行为效力的管道功能。为解决缓和公、私法间的紧张关系，并避免因大 量公法法规藉由 《合同法》第52 条第5 款与台湾民法第71 条规定的管道进入私法自治领域内，导致严重 干扰或破坏私法自治的独立体系，在大陆最高人民法院尚未作出更明确与完善标准的司法解释之前，两岸 可借鉴德国民法第134条所定的概括条款功能，授权法官代替立法者为价值补充。 关键词：强制性规范、任意性规范、效力性强制性规定、管理性强制性规定、取缔性规定、效力性规 定、合同法、无效法律行为、公序良俗 壹、概述 法律行为违反强制性规定时之效力判断，是一个源远流长的问题。罗马法学者以制裁方式之不同， 将强制性规定的性质区分为：(1)不完全法律(Lex imperfecta)，违反时不受任何制裁；(2)次完全法律 (Lex minus quam perfecta)，违反时仅行为人受刑事制裁，行为效力不受影响；(3)