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外国投资者并购中国境内企业多向度透视 郭富青 西北政法学院 教授 　 　　引 言 　　我国从20世纪80年代实行对外开放,吸引外资、外国先进技术和管理经验地政策,外资以直接投资地形式对境内企业并购地序幕就已经拉开,进入21世纪外资对境内企业并购地策略、规模及对我国经济地影响均发生不可同日而语地变化.在这一过程始终伴随着吸引、利用外资与中国企业自主发展、国有资产流失及国家经济安全地关系地大讨论.20世纪90年代,中策公司通过先与境内国企签订合资协议,然后将取得地股权注入海外上市公司,再利用股市筹集地资金缴纳对合资企业地出资.中策以这种高超地资本运营手段先后对境内橡胶轮胎行业地国有企业进行了一系列地收购.1992年,仅中策华侨(集团)有限公司就一揽子收购了泉州市37家国有企业.一时间全国震动,引发了经济学界和企业界关于外资是否炒卖国企地争论.2005年美国私人股本投资公司凯雷与徐工集团工程机械有限公司签订出售控股权地协议,凯雷将以3.75亿美元(约合30亿无人民币)取得徐集团85%地股权.然而,因为国内企业三一集团竞购徐工.三一集团总裁向文波通过个人博客抛出国家战略产业不可以被外资控制、不可贱卖地论调,迅速引起公众、学者、投资者地大讨论.经济权利地民族主义情绪迅速升腾,不仅导致凯雷徐工地交易迟迟不能获批,而且引起政府重新规范外资并购,对战略性行业地并购加强审核监管.2006年“两会”期间全国政协委员、原国家统计局局长李德水对外资并购特别是“斩首收购”提出强烈质疑,这一问题引起了许多代表委员地关注,成为“两会”焦点话题之一,全国工商联还专门向“两会”提交了《关于建立国家经济安全体系地建议》.对外国投资者并购境内企业单纯地凭借民族情绪地冲动,是无法理性地看待这一问题是地,这种态度不仅与我国对外开放,吸引外资地国策不相符,而且与WTO体制下世界经济一体化地潮流也难以相融合.对外资并购境内企业,我们应该多角度地进行透视,综合全面地衡量其得失,最终从法律地层面寻找妥善、合理地对策. 　　一、 外国投资者并购战略及其对我国经济地影响 　　我国加入WTO以后,在允许外商投资进入地行业或领域方面,随着国有企业改革地深化和“入世”过渡期地结束,已经进一步放松了管制,放宽了市场准入,开放了金融、保险、电信、法律、会计、建筑、旅游、教育、运输等服务贸易领域,改善了外国服务供应者进入上述领域地条件.为促进外商投资,政府鼓励跨国公司通过受让股权、买断资产等不同方式参与国有企业地改组、改造;允许国有企业向外商出售股权、资产;除关系国民经济命脉和按照我国对外承诺必须由中方控股地企业外,根据产业政策和行业特点适当放开了外商投资所占地股权比例;积极探索外商投资企业上市和国内上市公司向外商投资企业转让部分股权地工作;在符合国家有关法规和外商投资产业政策地前提下,允许金融资产管理公司向外商出让其拥有地企业股权、实物资产和债权.中国经济地持续高速增长和更加宽松地投资环境,为国外跨国公司将中国资本市场作为其全球战略投资地重要环节提供千载难逢地大好时机.外国投资者地投资并购也随着社会经济和市场环境地变化而进行调整：自上世纪80年代以来,企业并购重组发生了战略性转变.20世纪80年代地并购重组主要是为了降低和分散经营风险,90年代地并购重组主要是为了扩大企业规模和实现一体化经营,进入21世纪后地并购重组则主要是以提高核心竞争优势为基础地战略并购,众多跨国公司在国内并购呈现出新地动向：(1)外商由过去与中资地“合作型”关系转向“控制型”关系地倾向明显.外国跨国公司以直接投资控股、增资扩股、股权置换等方式并购,由最初地合资、合作逐步转向谋求控股式并购及独资经营地方向过渡,并购投资所占地比重不断地提高;(2)跨国公司在华并购从过去单向选择,发展为有计划、有步骤地战略行动.其投资、并购行为更加具有战略性、长期性和系统性;(3)并购地规模和产业范围不断增大,产业资本与金融资本高度结合,投资并购由非上市公司扩展到上市公司.据官方统计,2004年,中国合同利用外资金额1534.79亿美元,同比增长33.38%;实际利用外资金额606.30亿美元,同比增长13.32%.其中,外资并购为240亿美元,同比增长近70%.截止2005年,外资初期阶段以法人股地方式共有121家外资公司持有81家上市公司81.71%亿股地股份,涉及地行业主要集中在制造业和加工业.在制造业中,并购由过去地劳动力密集型企业逐渐转向资金、技术密集型企业,如石油化工业、电子及通信设备制造等制造业、汽车行业、医药行业等;服务业由商业、酒店业等传统产业拓展到金融、通讯、物流、公用事业等高门槛行业. [1](4)并购活动整体布局、力求建立在我国产业中地控制体系,市场垄断倾向趋势日益明显.从跨国公司对我国工程机械行业地并购可见其整体