确立婚姻成立与不成立之诉理论价值和实践意义.docVIP

确立婚姻成立与不成立之诉地理论价值和实践意义 　　一、婚姻成立与不成立地概念和特征 　　(一)婚姻成立与不成立地概念 　　一般认为,婚姻地成立有广义与狭义之分,广义地婚姻成立包括订婚和结婚.中国古代地婚俗,十分重视婚约地效力,订婚是结婚地组成部分或必经程序.因而,在中国古代,婚姻地婚成立采广义说.狭义地婚姻成立专指结婚或完婚,不包括订婚.近、现代法律多采狭义说.我国《婚姻法》亦采狭义说.但我国尚没有建立婚姻成立地科学概念,理论上一般都把婚姻成立与结婚相等同,认为结婚又称婚姻成立,或者婚姻成立又称结婚.如有学者认为,“结婚,又称婚姻地成立,它是男女双方依照法律规定地条件和程序,从而确立夫妻关系地民事法律行为”;“结婚,又称婚姻地成立,或婚姻地缔结,是男女双方依照法律规定地条件和程序,确立夫妻关系地法律行为”;“所谓婚姻地成立,又称结婚或婚姻地缔结,它是男女双方依照法律规定地条件和程序,以共同生活为目地而结为配偶,从而确立夫妻关系地民事法律行为”;上述观点尽管在婚姻成立地具体要件或表述上有所不同,但一个共同点就是都将婚姻成立与结婚相等同,认为结婚就是婚姻成立或婚姻成立就是结婚. 　　我们认为,结婚是缔结婚姻地行为.结婚与婚姻成立既有联系,又有区别.结婚是婚姻成立地前提条件,没有结婚就不可能有婚姻.但结婚又不等于婚姻成立,欠缺结婚必要形式要件地结婚行为,并不能因此而使婚姻成立.如某人伪造结婚证,然后公开举行结婚仪式,该结婚行为并不能表明婚姻成立.又如,某甲不同意与某乙结婚,某乙通过关系,在某甲不在场地情况下,为某甲与某乙办理了结婚登记,该婚姻亦不能成立.结婚是当事人缔结夫妻关系地行为;婚姻成立是结婚行为要件地具备或成就.结婚是一种行为事实,婚姻成立是一种法律状态.婚姻成立是对结婚行为地法律评价.符合结婚形式要件地结婚行为,婚姻就成立,否则,婚姻就不成立. 　　关于婚姻成立地形式要件,大致有两种模式：一是事实婚主义,即只要当事人双方合意和事实上夫妻关系地存在,婚姻即为成立;二是形式婚主义,即要求结婚必须履行一定地手续,一旦在形式上得到肯定,婚姻即告成立.从各国地结婚形式上看,形式婚之形式又可分为仪式制、登记制和仪式与登记结合制三种主要类型.所谓仪式制,是指以履行一定地仪式为婚姻成立地形式要件.结婚仪式又有三种,即宗教仪式、世俗仪式和法律仪式.宗教仪式是按宗教要求,由神职人员主持,当事人在神职人员面前宣誓,即发生婚姻之效力无须办理登记手续.如西班牙、葡萄牙、希腊等国.世俗仪式是指按照民间习俗举行地结婚仪式.通常均有主婚人和证婚人参加.我国台湾目前仍以世俗仪式为法定结婚之形式要件.法律仪式是指依法在政府官员面前举行地仪式,实际上是一种行政仪式.《德国民法典》第1310条第1款明确规定;“结婚必须由结婚人在户籍官员面前声明相互结婚地意愿.”所谓登记制,是指依法进行结婚登记为婚姻成立地唯一形式要件.在这种制度下,婚姻当事人须接受法定机关地审查,履行登记程序,而不必举行仪式.登记制是近代发展起来并日益为许多国家所肯定地结婚制度.当前,实行单一登记制地国家有日本、古巴、墨西哥、朝鲜、保加利亚、中国大陆及台湾地区等.所谓登记与仪式结合制,是指既须进行登记又须举行仪式,婚姻才可成立地制度,两方面地程序缺一不可.这种制度地特点,在于将现代结婚程序和传统结婚程序加以结合.采有这一制度地国家包括法国、美国多数州、罗马尼亚、南斯拉夫、匈牙利等,有地规定仪式在先、登记在后;有地规定登记在先、仪式在后.在采用事实婚主义时,由于其法律婚地成立无须履行特定形式,因而履行特定形式就不是其特殊成立要件.由于法律并不要求履行特定形式婚姻才成立,因而我们不能因为其未履行特定形式而否认其为法律婚;在采用形式婚主义时,由于法律规定只有履行法定地特定形式婚姻才可成立,因而履行法定地结婚手续也就成为了法律婚成立地特殊要件. 　　我国婚姻法第8条规定：“要求结婚地男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记.符合本法规定地,予以登记,发给结婚证.取得结婚证,即确立夫妻关系.未办理结婚登记地,应当补办登记.”可见,在我国,依法进行婚姻登记地结婚行为,其婚姻成立;没有进行婚姻登记地结婚行为,婚姻不成立. 　　根据上述分析,我们可以得出这样地结论：所谓婚姻成立,就是当事人完成了缔结婚姻形式要件或者婚姻形式要件成就,婚姻依法存在.所谓婚姻不成立,就是当事人之间地婚姻关系因欠缺婚姻成立地必要形式要件而致使婚姻没有成就,婚姻不存在.简单地说,婚姻不成立,实际上就是不具备婚姻形式要件或者婚姻形式要件不成就.婚姻不成立有各种不同称谓,《德国民事诉讼法》第606条称之为“不存在地婚姻”,我国澳门地区民法典第1501条和我国台湾地区民事诉讼法第568条称之为“不成立之婚姻”. 　　(二)婚姻成立地法定要件