秦汉盗罪及其立法沿革-法学研究.PDFVIP

　秦汉盗罪及其立法沿革 闫 晓 君 内容提要 :将张家山汉简《盗律》与相关文献记载相结合 ,通过汉《盗律》与唐律的比较 ,可以 看到秦汉时期各种类型的盗罪的特点及相关立法 ,《盗律》的沿革轨迹也是清晰可见 。 关键词 :盗罪 　张家山汉简 　汉律 　唐律疏议 什么是“盗”。东汉许慎在《说文》中界定 :盗 ,“私利物也 。从次 ,从皿 。次 ,欲也 。欲皿为盗 。”〔1 〕 “次”,为“涎”的正字 ,是欲 、想得到的意思 ,将豆一类的器物 占为己有即为盗 。也就是说 ,盗是将对人 有用或有价值的物据为己有 。按理说 ,有了盗也就应有惩罚盗罪的法律规范 ,但远古及夏商周三代对 盗罪的处理至 目前尚未有直接的文字记载 。春秋以后的法律开始以“盗贼”作为打击的主要对象 ,所 谓“王者之政 ,莫急于盗贼”。李悝做《法经》首篇即为“盗”。至秦汉时期 ,打击盗贼的法律规定已经具 备了非常丰富的内容 。本文将张家山汉简《盗律》与相关文献记载相结合 ,对秦汉时期各种类型的盗 〔2 〕 罪及立法进行研究 ,并对《盗律》沿革进行考述 。 一 、秦汉盗罪的类型及其立法 〔3 〕 秦汉时期的“盗”包括的范围较广 ,“盗则盗窃劫略之类”。 《晋书 ·刑法志》记载 :汉“《盗律》有 劫略、恐喝、和买卖人”,“有受所监受财枉法”,“有勃辱强贼”,“有还赃畀主”等等 ,今结合张家山汉简 资料 ,分类介绍如下 : 1. 窃盗罪 汉律中所谓的“盗”指一般意义上的“盗”罪 ,相当于唐律中的“窃盗”,亦称“凡盗”。实际上 ,秦汉 〔4 〕 时期的“窃盗”往往是入室窃盗 ,汉代“鄙谚云 : ‘盗不过五女门’, 以女贫家也 。” 此即典型的窃盗案 〔5 〕 例 ,文献中又称为“穿窬之盗”。窃盗与“强盗”最大的不同就是 ,窃盗属于“潜行隐面而取” 或“方 〔6 〕 便私窃其财” ,而非“公取”,且一般不使用暴力 ,在事主不察觉地情况下秘密窃取 ,有如“掩耳盗铃” 西北政法学院副教授 。 〔1 〕 [ 清]段玉裁 : 《说文解字注》,上海古籍出版社 1998 年版 ,第 4 14 页 。 〔2 〕 本文中凡引《盗律》的内容 ,均指张家山汉简中的《盗律》, 以下不另出注 。 〔3 〕 程树德 : 《九朝律考 ·汉律考》, 中华书局 2003 年版 ,第 16 页 。 〔4 〕 《后汉书 ·陈蕃传》 〔5 〕 [ 唐]长孙无忌 : 《唐律疏议》,刘俊文点校 , 中华书局 1993 年版 ,第 358 页 。下文引《唐律疏议》皆据此本 ,仅标注页码 。 〔6 〕 《唐律疏议》第 379 页 。 ·137 · 法学研究 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2004 年第 6 期 〔7 〕 的故事 ,不欲人闻之见之 。 秦汉时期对“窃盗”罪通常按盗赃的多少来确定罪刑轻重 。秦简《法律答问》云 :“不盈五人 ,盗过 ( ) 六百六十钱 ,黥 劓 以为城旦 ; 不盈六百六十钱到二百廿钱 ,黥为城旦 ; 不盈二百廿钱 以下到一钱 , ( ) 〔8 〕这种法律规定大约是秦律的新规定 ,上古三代则不同 ,对所谓“穿窬之盗”,传统一般“盗 迁 之 。” 〔9 〕 者刖其足 ,则永无淫放穿窬之奸矣 。” 以致在西晋时