应从法益视角规范性考量行为个数-天府新论.pdfVIP

天府新论2012年第2期 应从法益视角规范性考量行为个数 应从法益视角规范性考量行为个数 陈洪兵 [摘要]行为个数是确认想象竞合与数罪并罚的前提。刑法的目的是保护法益。应从法益 角度对行为进行规范性考量，规范行为论值得提倡。具体而言，一次走私多种对象，应当数 罪并罚；认识到枪支与钱而同时盗窃的，应当数罪并罚；在输油管道上打孔后盗油的，应当 数罪并罚；一次收买多名儿童的，应以同种数罪并罚；同时出售真实与伪造的增值税专用发 票的，应当数罪并罚；一次将两个小孩推到河里的，构成两个杀人罪；生产、销售伪劣商品 中假冒商标的，应当数罪并罚。 [关键词]自然行为论；行为决意论；法益；规范行为论 【中图分类号】DF611[文献标识码】A [文章编号]l004—0633(2012)02—087—05 【设例4】行为人从人贩子手中一次性收 一、问题的提出 买了六名儿童，每名2万元，共计12万元， 【设例l】行为人租用一艘万吨巨轮同时 钱“货”两清，是仅构成一个收买被拐卖的 装运武器、弹药、核材料、伪造的货币、文 儿童罪，最高处三年有期徒刑，还是应构成六 物、贵重金属、珍贵动物、珍稀植物、淫秽物 个收买被拐卖的儿童罪，同种数罪并罚，最高 品、废物、高档汽车、瑞士手表未经报关进出 处十八年以下有期徒刑? 国边境(不考虑是禁止进口、禁止出口、禁 【设例5】行为人将河边前后相挨且各载 止进出口还是限制进出口)，是认为只有一个 一个小孩的手推车，通过推后边一辆手推车， 行为而成立想象竞合犯，最终以一个走私罪名 一次性地将两个小孩推到河里淹死。是成立一 定罪处罚．还是认为由于存在数个行为、侵害 个故意杀人罪还是两个故意杀人罪? 了数个法益、同时符合了数个走私犯罪的构成 【设例6】行为人一次性地向他人出售的 要件，而应数罪并罚? 多本增值税专用发票中，既有真实的增值税专 【设例2】行为人到警察局长家行窃，打 用发票，也有伪造的增值税专用发票。是成立 开一抽屉发现三只手枪。又打开一抽屉发现百 非法出售增值税专用发票罪(第207条)与 万元现金。行为人将三只手枪和百万现钞装在 出售伪造的增值税专用发票罪(第206条) 一蛇皮袋里带走。对于该案，是成立盗窃枪支 的想象竞合犯，还是应数罪并罚? 罪与盗窃罪的想象竞合犯，还是应数罪并罚? 【设例7】行为人在生产、销售的劣质商 【设例3】行为人先在输油管道上打孔并 品上假冒他人注册商标。是成立生产、销售伪 装上阀门，回头开采大卡车疯狂盗油，是构成 劣商品罪与假冒注册商标罪的想象竞合犯．还 破坏易燃易爆设备罪与盗窃罪的想象竞合犯。 是应数罪并罚? 还是应数罪并罚? 很显然，行为个数的确定，是区分想象竞合与 [基金项目】本文为“江苏高校优势学科建设工程”资助项目的成果之一。 [收稿日期】2012—旬l—10 [作者简介]陈洪兵，法学博士，南京师范大学法学院副教授，研究方向：刑法解释学。 江苏南京210046 天府新论2012年第2期 应从法益视角规范性考量行为个数 数罪并罚的前提