法治国与民主的宪法决定.pdfVIP

第二章 法治國與民主的憲法決定 陳英鈐 目 次 第一節 法治國原則的意義 肆、作為結構的法治國家 壹、 行政的法拘束 第二節 民主原則的意義 貳、 基本權的發展衝撃 壹、 行政的正當性 參、基本權「主觀化」：主觀 貳、其他民主行政法的決定因 權利與保護規範理論的意 素 義 1 」：憲法具有塑 1. 「形塑憲法的基本決定乃行政法的基本價值 造體系的意義乃德國行政法發展中的常見現象（→1/17 ）。憲法原則 2 的作用方式儘管有差異，但在法上仍具可重構性，使其 能夠為行政 法的體系建構提供發展方向的指引以及具體化任務的素材。因此目前 3 針對歐洲法的建構，有一種「原則理論」的呼聲頗為適切 。 作為結構性規範，形塑憲法的基本決定塑造了國家決定程序並確 立了行政法必須進一步規範的行政行為模式。作為國家目標規定，它 1 Achterberg, Verwaltungsrecht, §5 Rn. 1這麼認為；請另行參照Breuer批判性的 報告， in: FG 50 Jahre Bundesverwaltungsgericht, S. 223 ff. 2 對此系統性之說明：Reimer, Verfassungsprinzipien, bes. S. 284 ff. 3 如v. Bogdandy令人信服的論證，in: ders. (Hrsg.), Europäisches Verfassungsrecht, S. 149 ff. 54 行政法總論作為秩序理念 們形塑了行政任務理論（→3/82 ）。作為歐盟與國際合作的憲法選 擇，它們揭示了一個超越民族國家空間的行政發展前景。 下述涉及的是法治國與民主的結構決定。對德國憲法，此二者是 規定在基本法第20條，對於德國參與歐洲整合的國家機關，此二者則 是有拘束性的規定於基本法第23條第1項。與此並行並同時相關地， 歐盟憲章第6條規定：歐盟植基於自由、民主、對人權與基本自由的 尊重以及法治國等基本原則；這些基本原則為所有成員國所共有（第 1項）。接著規定：歐盟尊重其會員國之國家認同（第3項）。法治國 與民主因此構成了德國與發展中歐洲行政法的共同基礎。當然，兩者 皆需要謹慎具體化的方法意識（→1/18-20 ）。 2.法治國原則的核心在於經由法來保障人類的自主決定：個人自 主領域的承認與界定、根據基本正義前提確保並界定彼此的個人自主 領域，以及指引足以使理性呈現的權利釐清程序，所有這些都是法治 國家的中心任務。「在法治國家內，國家從法獲得國家的有效性以及 國家之內整體生活的標準與形式。4 」歐洲共同體自我標榜為「法律 共同體」所要呈現的也正是如此5 。在此，法也是作為核心的秩序與 整合媒介被理解與使用。法治國家的形塑將國家行為區分成決定與執 行階段。經由如此的區分使責任明確，同時使控制與矯正成為可能。 法治國家性包含了形式與實質的要素。基於其不可分性，任何對於形 式的低估都是錯誤的。秩序井然的程序是理解國家決定的前提，而法 律秩序的可信賴性則是自由的基本條件。這裡所關係到的是標準、節 制以及對個體性的尊重。法治國家性儘管並不窮盡於對個體以及主體 的保護。它同時也包含了客觀法上的保障，更同時是地位與功能秩 序。然而，法治國思想的開端卻是個體的自由（→1/27 ）。經由如此 的方式，法治國證實其作為維護自主距離的一種國家形式。 3. 同樣的，對民主的憲法決定也具有作為形構決定的同一性質。