欧盟银行自救机制中债权保障的失衡与应对.PDFVIP

第 19 卷 第 5 期 上海财经大学学报 Vol. 19 No. 5 2017年10月 Journal of Shanghai University of Finance and Economics Oct. 2017 DOI: 10.16538/ki.jsufe.2017.05.009   欧盟银行“自救”机制中债权保障的失衡与应对 郭华春 （华东政法大学　国际法学院，上海　200042） 摘 要： 欧盟《银行与风险处置条例》赋予成员国强制减记银行债务或债转股的“自救”权力，债 权成为自救机制发挥作用的基础。风险处置目标的公共利益属性赋予了“自救”机制处分债权的正当 性，但各目标存在冲突且优先次序不明，埋下了债权保障失衡的隐患。“自救”机制虽然“改良”破产清算 程序要素，规定了“自救”机制的触发条件、合格债务及其最低标准、债务处置顺序、“不低于破产待遇” 及其例外，但存在较大的裁量性。欧盟“自救”机制难以适用于“第三国文件”项下的合格债务，削弱了风 险处置的效果，为“第三国”应对“自救”措施提供了空间。我国目前不宜承认和执行欧盟的自救措施，可 在全球金融治理层面主张约束“自救”权力的行使，并在今后立法中有限采纳自救机制。 关键词：银行风险处置；自救；破产清算；“第三国文件” 中图分类号：DF962        文献标识码：A        文章编号：1009-0150(2017)05-0103-13   一、  引　言 2008年金融危机爆发后，如何既防止银行风险演变成系统性风险，又要避免因官方救助银 行而增加纳税人负担，成为全球金融治理领域的重要议题。金融稳定理事会（FSB）2011年发布 的《金融机构有效处置的关键要素》（下文简称“《关键要素》”），①提出官方机构有权通过削减 系统重要性的金融机构债务或债转股来吸收金融机构的损失。相对于官方动用财政资金救助 金融机构（bail-out），此种通过核销银行债务来处置银行风险的方式被称为“自救”（bail-in），是 国际社会解决金融机构“大而不倒”问题的重要创新举措。 欧 盟 2014年 4月 通 过 的 《 银 行 风 险 恢 复 与 处 置 指 令 》 （EU Bank Recovery and Resolution Directive，Directive 2014/59/EU，下文简称“BRRD”）借鉴《关键要素》相关要素，在债权人、股东、 成员国政府等利益相关方之间建立起分配银行倒闭损失、处置银行风险的统一法律框架，并借 助“指令”这一形式赋予自救机制以强制效力，成为银行风险处置引人注目的法律制度创新。 从学术研究角度看，自救措施成为当前银行风险处置领域的一项研究热点，理论与实务界 围绕自救措施的局限性② 、自救债③ 、跨境自救④和 BRRD对债权人的保护⑤ 以及自救机制的不完 收稿日期：2017-05-11 基金项目： 国家社科基金年度一般项目[15BFX203]。 作者简介：郭华春（1977－），男，安徽旌德人，华东政法大学国际法学院副教授。 ① FSB, Key Attributes of Effective Resolution Regimes for Financial Institutions. ② Emilios Avgouleas and Charles Goodhart, Critical Reflections on Bank Bail-ins, Journal of Financial Regulation, 2015, 1(1): 3–29. ③周仲飞：《金融机构强制性自救债的法律问题》，《现代法学》2015年第２期。 ④Matthias Lehmann, Bail-In and Private International Law: How to Make Bank Resolution Measures Effective Across Borders, International and Comparative Law Quarterly, Vol 66, Janua