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对销售非法生产的烟草专卖品 如何适用行政处罚 （兼对《烟草专卖法实施条例》第62条释义） [法规原文]《烟草专卖法实施条例》第六十二条规定：“违反本条例第二十七条、第四十条第一款规定销售非法生产的烟草专卖品的，由烟草专卖行政主管部门责令停止销售，没收违法所得，处以违法销售总额百分之二十以上百分之五十以下的罚款，并将非法销售的烟草专卖品公开销毁。” [释义] 本条是对销售非法生产的烟草专卖品如何适用行政处罚的规定 。 ??? 在执法过程中，行政执法人员深感该条规定过于原则、笼统，导致在如何适用上经常出现认识上的歧义和理解上的困惑,因而形成了长期难以解决的执法争议。 ???? 笔者现将几种有代表性的争议附录于下，并提出自己的肤浅见解，以求同仁赐教。 ???? 对“非法生产的烟草专卖品”范围界定的争议： ??? 第一种意见认为：一切未经准许生产的烟草专卖品均属此范围。 ???? 第二种意见认为：非法生产的烟草专卖品包括： ??? 1、未取得烟草专卖生产企业许可证的公民、法人或者其它组织生产的烟草制品 。 ??? 2、没有注册商标的卷烟、雪茄烟、有包装的烟丝 。 ??? 3、假冒他人注册商标的烟草制品 。 ?? 对行政处罚适用的争议: ? ?一、对“将非法销售的烟草专卖品公开销毁” 是否属于行政处罚种类的争议： ??? 第一种意见：将非法销售的烟草专卖品公开销毁是一种行政处罚。 ??? 第二种意见：将非法销售的烟草专卖品公开销毁是行政处罚执行，不是行政处罚的种类。 ? 二、对“责令停止销售”指向对象范围和时限的争议： ??? 第一种意见认为：烟草专卖行政主管部门责令停止销售的是作为行政管理相对人的公民、法人、其它组织的“所有经营活动”，有期限规定。 ??? 第二种意见认为：烟草专卖行政主管部门责令停止销售的仅局限于作为行政管理相对人的公民、法人、其它组织正在销售的“非法生产的烟草专卖品”，没有期限的限制。 ??三、 对“违法所得”指向范围的争议： ??? 第一种意见认为：违法所得仅指“销售非法生产的烟草专卖品”的收益。 ??? 第二种意见认为：违法所得既包括“销售非法生产的烟草专卖品”的收益，也包括通过非正当渠道获取的“非法生产的烟草专卖品”。 ??? 四、对“违法销售总额”如何计算的争议： ??? 第一种意见认为：违法销售总额仅指“销售非法生产的烟草专卖品”所获取的金额。 ??? 第二种意见认为：违法销售总额既包括“销售非法生产的烟草专卖品”所获取的利益，也包括尚未销售出去但可能获利的“非法生产的烟草专卖品”。 ??? 争议出现了，如何处理？ ???? 根据《关于加强法律解释工作的决议》（１９８１年６月１０日第五届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过??、１９８１年６月１０日全国人民代表大会常务委员会公布） 第三条关于“不属于审判和检察工作中的其他法律、法令如何具体应用的问题，由国务院及主管部门进行解释”之规定，本规定产生歧义的地方应由国务院及其主管部门进一步明确和解释。但由于种种原因，该行政法规颁布施行多年来，一直没有法定解释出台。在解释缺失的情况下，如何准确理解行政法规的规定呢? ??? 我国是成文法国家，某一成文法不可能包罗万象，涵盖一切，成文法对某些法律规范的表述，也非详尽准确，而且我国的语言文字表意丰富,因而其表述某一法律概念时容易让人产生歧义，如果仅从文义去理解，就会走入误区。准确理解法律法规的规定，必须熟练掌握相关法律、法规的规定并深刻理解立法原意、立法目的和立法精神.只有这样，在法律适用中碰到法律冲突、法律置后、漏洞和歧义时，才能遵循客观规律，并作出符合客观实际、符合国情、符合法的基本价值理念的判断，从而达到科学、合理、公正执法。 ???? 下面我们研究本文开篇时提出的几个问题。 ??? 首先明确什么是“非法生产的烟草专卖品”。 ???? 在自由、民主思想空前浓厚的当今社会，公民权利“法无禁止即自由”，“法无明文禁止即权利”，美国法学家亚当斯密在《国富论》中说:每个人,只要他不违背正义的法律,就应允许他去按照他的方式去追求他的利益。”对于公民而言，这种自由和权利,并不需要另外的规定予以授权。因此，在法律、法规没有对烟草专卖品的生产作出禁止性的规定前，应视所有烟草制品的生产为合法。所以，我们在界定非法生产的烟草专卖品的范围之前，必须全面掌握法律法规对烟草专卖品生产的相关规定,特别是法律法规对从事烟草专卖品生产的禁止性规定。 ??? 《烟草专卖法》第十二条规定“开办烟草制品生产企业，必须经国务院烟草专卖行政主管部门批准，取得烟草专卖生产企业许可证，并经工商行政管理部门核准登记；其分立、合并、撤销，必须经国务院烟草专卖行政主管部门批准，并向工商行政管理部门办理变更、注