第六章 合同变更与转让.pptVIP

第六章 合同变更与转让 第一节 合同的变更 一、合同变更 （一）含义与特征 含义：广义的指合同的主体和内容发生变更。 狭义：是指合同内容的变更。在合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行以前，合同当事人就合同的内容达成修改和补充的协议，或依据法律规定请求人民法院或仲裁机构变更合同内容。 特征：1、仅是合同的内容发生变化，而合同的当事人保持不变。 2、是合同内容的局部变更，是合同的非根本性变化 3、通常依据双方当事人的约定，也可以是基于法律的直接规定 4、只能发生在合同成立后，尚未履行或尚未完全履行之前 第六章 合同变更与转让 （二）合同变更与更新 合同更新：是指当事人双方通过协商，变更了原合同的基本条款或主要内容，从而使变更后的合同与变更前的合同在内容上失去了同一性与连续性，导致原合同关系消灭，新合同关系发生。也即以一个新合同代替一个旧的合同。 区别：1、变更仅限于合同内 容的的变化，而不涉及主体的变更；但在更新中，不限于合同内容发生根本性变化，还可能是合同主体的变化。 2、变更是合同内容的非根本性变化，变更前后的合同仍保持一定的同一性和连续性，原合同关系仍然继续存在并有效；更新是合同内容的根本性变化，在新旧合同的内容之间，可能并无直接的内在联系，这种变化直接导致原合同关系的消灭，新合同关系的产生。 3、变更主要通过当事人双方协商而实现，但在特殊情况下也可以直接依据法律规定而发生，而合同更新则是当事人双方协商一致的结果。 第六章 合同变更与转让 二、合同变更的要件 1、原已存在有效的合同关系 2、合同变更须依当事人双方的约定或依法律的规定并通过法院的判决或仲裁机构的裁决发生 3、合同变更必须遵守法定的方式 4、须有合同的内容的变化 三、合同变更的效力 1、合同变更后，当事人应当按变更后的合同的内容履行，任何一方违反变更后的合同内容都构成违约。 2、合同的变更原则上仅向将来发生效力，未变更的权利义务继续，已经履行的债务不因合同的变更而失去法律依据，任何一方都不能因为合同的变更而单方面要求另一方返还已经作出的履行。 3、合同的变更不影响当事人要求赔偿的权利。 第六章 合同变更与转让 第二节 合同的转让 一、概述 （一）含义与特征 含义：是指合同当事人一方将其合同的权利和义务全部或部分转让给第三人，实质上是合同的主体发生变更。 特征如下：1、合同的转让实质上是合同主体的变更 2、并不改变原合同的权利义务内容 3、通常要涉及两种不同的法律关系 （二）转让要件 1、必须有合法有效的合同关系存在 2、必须由让与人与受让人之间达成协议 3、应当符合法律规定的程序且不得违背社会公共利益 第六章 合同变更与转让 二、合同权利的转让 （一）含义与特征 它是指债权人通过协议将其债权全部或部分地转让给第三人的行为。 1、不改变合同权利的内容，由债权人将其权利转让给第三人 2、转让的标的是合同债权 3、既可以是全部的转让，也可以是部分的转让 4、转让的范围受到一定的限制 下列权利不得转让：根据合同权利的性质不得转让的权利；根据当事人的特别约定而不得转让的合同权利；法律规定禁止转让的合同权利。 第六章 合同变更与转让 （二）转让的要件 1、须有有效存在的合同债权，且债权让与不改变债权的内容 2、合同债权的让与人与受让人须就债权让与达成合意 3、合同债权的让与须通知债务人 （三）合同权利转让的效力 1、对内效力：合同权利由让与人转让给受人；从属于主债权的的从权利，随主权利的转让而发生移转；转让人应保证其转让的权利有效存在且不存在权利瑕疵；转让人在某项权利转让给他人以后，不得就该项权利再行转让。 2、对外效力：债务人不得再向转让人即原债权人履行债务；债务人在合同权转让时就已经享有的对抗原债权人的抗辩权，并不因合同权利的转让而消灭；债务人的抵押权。 第六章 合同变更与转让 三、债务承担（合同义务的转移） （一）含义与法律特征 含义：是指基于债权人、债务人与第三人之间达成的协议将债务移转给第三人承担。 债务承担与第三人代替债务人履行债务不同：1、债务承担属于债务的转移；而第三人代替履行并没有发生债务的转移，第三人履行的债务仍是债务人的债务；2、债务承担时，承担人为新的债务人，而在第三人代替履行时，第三人并不是新的债务人，只是合同履行所涉及的第三人；3、债务承担的发生是基于债务人或债权人与第三人达成的转让协议，且在免责的债务承担，须征得债权人的同意；而第三人代替履行只是合同当事人约定的结果；4、债务承担中，承担人不履行时，第三人不是合同的当事人而仅为履行主体，因而，第三人不履行债务时，债权人只能请求债务人履行债务或承担违约责任。 第六章 合同变更与转让 （二）债务的全部移转 1、含义与特征 含义：是指债权人或债务人与第三人之间达成转让债务的