2012年预测题最后复的习资料.doc

2012年司法考试最后复习资料 1、债权和请求权是同一概念吗? 债权和请求权是以不同的标准对民事权利进行的区分，除了请求权之外，债权还包括受领、保全、抵销、申请强制执行等多种效力；请求权既包括债权请求权，也包括物权请求权，所以二者不是同一概念。但是，对债权来说，请求权是其本质的内容。一般而言，债权发生，请求权也就发生。（两个常见的例外是：第一，债权的履行期(清偿期)尚未届至时，债权人尽管享有债权，但并无请求权；第二，附停止条件的债权，在所约定的条件成就前，也不发生请求权。） 2、抛弃是否是形成权? 抛弃是以消灭物权为目的的单方法律行为，该行为可以依照一方的意思表示而发生效力；形成权是依照权利人单方意思表示就能使权利发生、变更或者消灭的权利。抛弃与形成权具有相同的法律效力，但严格来讲，抛弃是一种法律行为，而形成权是一种权利，两者性质不同。 3、运送的货物是货运合同的标的吗? 不是。货物运输合同是承运人与托运人之间订立的以运送货物为直接目的的合同。托运人所需要的并非是承运人的物化的工作成果，而是其运输行为，也就是说承运人的运输行为正是双方当事人的权利义务所共同指向的对象，故而货物运输合同的客体是运送行为。 4、自然人之间的借款为何属于单务法律行为? 自然人之间的借款属于单务法律行为，它属于要式合同。被借款人不交钱，合同不成立。因此，交付借款不是对待给付义务，而是合同成立的特别要件，因此，仅有借款人负有到期还款的义务。如果约定有利息，还应当支付利息，是借款人的义务，这表明借款合同属于有偿合同。所以，单务合同和有偿合同不是矛盾的，它们是不同的分类标准，是一种交叉关系。 5、如何理解表见代理中的“第三人有理由认为行为人有代理权”？ 以下两种情形为考试常见的“第三人有理由认为行为人有代理权”的情形： 第一，行为人与被代理人之间曾经存在雇佣关系，但是由于种种原因。被代理人未将二者雇佣关系终止的事买公告或者行为人手中仍然持有表明雇佣关系存在的法律文件。 第二，行为人与被代理人之间曾存在授权委托关系，但是由于种种原因，授权结束后行为人仍然持有被代理人的代理证明文件，如盖有合同专用章或者公章的空白合同书、空白授权委托书。 6、公示原则是否适用于所有的物权变动? 不公示不发生物权变动的效力或者不登记不得对抗善意第三人仅限于因法律行为而发生的物权变动，对于因法律行为以外的法律事实而发生物权变动的，是否登记不影响物权变动的效力，如因继承、建造等取得标的物之所有权，即使未登记所有权也发生变动。但是若不动产物权取得人要处分该项物权必须先进行登记，否则不发生效力。具体如下： (1)基于裁判文书发生物权变动的 因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。 (2)基于继承或者受遗赠取得物权 因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力，也就是说，被继承人死亡时继承人取得相应的不动产或者动产物权。 (3)因建造等事实行为而发生物权变动 因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。 7、不动产登记证书与不动产登记簿所登载的内容不一致时以何为准? 不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。(《物权法》第17条) 8、异议登记的效力能否阻碍登记名义人处分其不动产? 可以。异议登记是一种对事实上的权利人和利害关系人的利益进行协调的有效措施，其直接法律效力应该是终止现时登记的权利人按照登记的内容行使权利，对现时登记权利人的处分权设置限制，使其在一定期限内不能按照登记的内容处分不动产物权，以维护事实上的权利人和真正的权利状态。 (《物权法》第十九条：权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以更正。 不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人可以申请异议登记。登记机构予以异议登记的，申请人在异议登记之日起十五日内不起诉，异议登记失效。异议登记不当，造成权利人损害的，权利人可以向申请人请求损害赔偿。 9、甲乙各出资20万元购买了一套商品房，没有约定是否是共同共有，能否推定甲乙共同共有? 这属于按份共有，《物权法》第103条规定，在无法分清共同共有还是按份共有的情况下，除共有人具有家庭关系等外，推定为按份共有。本案中，甲与乙各自出资20万元