3.2合同的订立和成恋蘑.ppt

第二节　合同的订立和成立 一、合同订立的概念 １、合同的订立：当事人之间为了设立、变更和终止相互之间的民事权利义务关系而进行协商并达成合意的行为和过程。 ２、意义：合同法律关系发生、变更、终止过程的重要阶段，没有当事人订立合同的行为，合同就不能成立和生效，合同当事人的权利义务关系也不能产生。 ;二、订立合同的主体 １、订立合同的主体：实际订立合同的人 　　当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。 ;　　　　　　自然人 合同的主体　法人 　　　　　　其他组织　合同的订立主体 　　　　　　代理人 ;合同的订立主体： （一）自然人——因出生而取得独立法律人格的主体，是相对于法人的民事主体。自然人要成为订立合同的主体，还必须具备相应的民事权利能力和民事行为能力。　　否???：代理人 （二）法人——订立合同时是否具有主体资格主要是看合同是否在其权利能力和行为能力范围之内，即是否在其法律赋予的业务范围或经营范围之内。 （三）其他组织——依法成立的从事生产经营活动或其他专门活动的非法人组织，其民事权利能力与民事行为能力是一致的，由法律赋予的业务范围或经营范围所决定。 （四）代理人——在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。 ;三、合同的形式 （一）合同形式的概念 １、定义：表示合同内容的具体方式，或者说合同内容的外在表现形式。 ２、意义： ①合同的形式是合同当事人合意即合同内容的外观形式或者载体 ②合同的形式还具有证明客观合同的存在的作用 ;（二）合同形式的种类 　　以合同形式自由为原则，以强制采用书面形式为补充，除了法律特殊规定和当事人特别约定并不强行要求合同必须采取哪一种形式。 书面形式：以文字等可以有形地再现合同内容的手段而订立的合同的形式。（合同书、信件和数据电文） 口头形式：当事人面对面地谈话或者通过通讯设备如电话交谈以对话方式达成的合同的形式。（谈话） 其他形式：当事人以语言、文字以外的其他手段进行意思表示，表现合同内容的合同形式。（行为） ;效力比较： 经过公证的书面形式 一般的书面形式 口头形式;特别提示： 　　以下合同应采用书面形式： 　　定期租赁合同、房屋买卖合同、金融机构借款合同、融资租赁合同、技术开发合同、技术转让合同、建设工程合同;四、合同的条款 （一）合同的一般条款 1、合同条款：当事人协商确定的合同内容，是当事人约定的权利和义务。 2、合同的一般条款≠合同的主要条款（必备条款） 合同的主要条款由合同的类型和性质决定，还可由当事人约定 ①合同的一般条款只具有提示性和示范性 ②合同条款可由当事人约定，通常包括但不限于一般条款 ③不同合同，由其类型与性质决定，其必备条款可能不同 3、合同的一般条款的内容： ①当事人的名称或者姓名和住所 ②标的，数量，质量，价款或者报酬 ③履行期限、地点和方式 ④违约责任，解决争议的方法等 ;4、示范文本：当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。 示范文本只是当事人订立合同时的参考文件，对当事人并无强制力。 ;（二）合同的格式条款 1、定义：当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 2、产生原因：对效率的追求及垄断的形成 3、意义： 利—对于大量重复发生的合同，不必多次重复缔约的全过程，节约交易时间、节省交易成本 弊—垄断企业在订立合同时，往往会利用优势地位，制定有利于自己不利于对方的格式条款 ;4、对格式条款的规制： （1）格式条款提供者的义务 　　提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 （2）格式条款无效的情形 （3）格式条款的解释和适用规则;①格式条款具有一般合同条款无效的情形。 ②格式条款中的免责规定是合同法规定的无效免责条款。 ③格式条款具有对提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方当事人主要权利的情形。 ◆ ;①对格式条款理解发生争议——应按照通常理解解释 ②对格式条款有两种以上解释——应作出不利于提供格式条款一方的解释 ③格式条款与非格式条款不一致——应采取非格式条款 ◆;既然格式条款是由一方制订的而不是由双方商订的，那么各项条款可能是制作人基于自己的意志所作的有利于自己的条款，尤其是条款制作人可能会故意使用或插入意义不明确的文字以损害相对方的利益，或者从维持甚至强化其经济上的优势地位出发，将不合理的解释强加于相对方，所以，为维护相对方的利益，就在条款不清楚时，对条款制作人作不利的解释。;五、合同的订立的程序 　　意思表示一致（合意） 　　　合同成立 　　意思表示：把内心的想法通过外在的形式表现出来。 　　《合同