最密切联系原则对直接适用的法的导向作用.pdfVIP

一 ．． 圆 圈 对直接适用最的密法切的联导系向作原则用 文／李冠群 李云波 直接适用的法的规范类型及其适用 ，一直是学界 是各 国国际私法上 的独立 实体规范 ，它 的法律渊 颇有争议的问题 。通过历史沿革及现代发展的考察，直 源—— 内国国内民商法中的一整套标准 、原则和实体 接适用的法属于各国国际私法上的强行法 ，其立法及 规范属于国内法范畴。其次，直接适用的法是各国的 司法实务要遵循最密切联系原则的价值导向。厘清最 强行法 。学界对于直接适用的法 的关注 由来 已久 ，最 密切联系原则对直接适用的法的导向作用 ，具有一定 早将之纳入积极的公共秩序之中。、依据积极的公共秩 的理论与实践意义。 序 ，内国的一些法律规定可 以强行适用于特定的国际 直接适用的法的规范类型 民商事关系．而可 以不顾及冲突规范是怎么规定的。 直接适用的法可以追溯至德国学者萨维尼的法律 如，1804年法国民法典第 3条第 1款规定：“有关警察 关系本座说。萨维尼指出：有些严格的法律规范 ，不管 与公共秩序的法律 ，对于居住在法 国境 内的居 民均有 法律关系的本座是否在法院地 国家，法院总是要适用 强行力 ”。国际法上 的强行法概念 ，是从私法 中引入 的。1958年法国学者福勋 ·弗朗西斯卡基斯在其反致 的。c襁 行法规范通常关系到国家的重要利益、社会的 理论和国际私法中的体系冲突一文中正式提出了直接 善 良风俗和民众的一般幸福，所 以被认为是有关公共 适用的法的概念，此后才逐渐形成了较为完整的理论 秩序的规范而凌驾于任意法规范之上。对于一些国家 体系。 朗西斯卡基斯认为，随着国家职能的转变及 来说 ．正因为 内国国内民商法中的一整套标准 、原则 其在经济生活中作用的增强，为了更好地维护国家利 和实体规范在 国际私法上的适用涉及 国家的特殊政 益和社会利益 ，国家制定 了一系列具有强制力的法律 策或重大利益 ，才 以自我定位的空间适用范围规范将 规范——直接适用的法。可以绕开传统冲突规范的援 之直接转化为内国国际私法上的独立实体规范．并赋 引，而直接适用于某些特殊的国际民商事关系 。 予其强行法的性质。例如，最高人民法院 《关于审理涉 笔者认为．直接适用的法属于各国国际私法上的 外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规 强行法。理 由在于：首先，直接适用的法是各国国际私 定》第 8条规定，在 中华人民共和国领域内履行的中 法上的独立实体规范。国际私法是在 国内法和国际法 外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同等9类 重叠与交叉 的基础上产生和发展 的，它 的法律渊源 既 合同，适用中华人民共和国法律 。很明显，上述规定是 有国内法范畴的。也有国际法范畴的。直接适用的法 用以界定中国涉外合同领域的直接适用的法的。关于 是 以自我定位的空间适用范围规范从 内国国内民商 直接适用的法的性质，笔者认为直接适用的法兼具私 法中直接转化来的一整套标准、原则和实体规范。所 法和公法的性质 ，这是由于它在适用上与所涉及国家 谓的自我定位的空间适用范围规范，是用 以界定 内国 的公共秩序政策存在契合与抵触两种状况。③私法和 国内民商法中的一整套标准、原则和实体规范在 国际 公法之间本来就没有一条明显的界限 、且它们之间在 私法上