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同工同酬原则和其法理基础研究 　　摘要：同工同酬是用人单位对于具备一定相同条件的劳动者支付同等的劳动报酬，是劳动法的基本原则，该原则法理基础主要：按劳分配体制的要求、保障劳动者的宪法基本权利、基本人权的要求、市场秩序保障及和谐社会构建的基础。 关键词：同工同酬；法理基础；劳动合同法 2012年12月28日通过的新《劳动合同法》已经于7月1日正式实施，此次修改增加了许多新的法律规定，尤其是临时工享有与用人单位正式工同工同酬的权利，这主要是体现在该法第六十三条的规定中，即：“被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。”对于被派遣者的同工同酬权的保护，一方面可以保障具体劳动者的权益，另一方面增进对全体劳动者的其他权利之保障奠定基础。 一、同工同酬原则的基本分析 1、同工同酬之语境解读 起源于西方反歧视运动的同工同酬，经过中国版本的解读后，成为劳动法的基本要求，其与中国传统思想中的“不患寡而患不均”以及荀子的“至平”有吻合的方面，荀子阐述“至平”并非是无差别的极致公平，而是“故制礼义以分之，使有贫富贵贱之等，足以相兼临者，是养天下之本。书曰：维齐非齐。此之谓也。”他认为至平社会中的社会分工应做到各得其所、各尽其能、各取所值、各遂其生，并以此来视线个体对社会的认同感和向心力。[1] 2、同工同酬的性质检视 同工同酬作为法律规范而言，关于其性质存在法律原则与法律规则之说，所谓法律原则，从静态意义上讲法律原则是法律中能够作为法律概念和法律规则来源与基础的综合性、稳定性的原理，从动态意义上讲法律原则是指导法律规则的创制以及在法律的具体适用中作为法律解释与法律推理依据的准则。[2]而法律规则是以法律权利和法律义务为主要内容，由国家强制力保障实施的具有严密的逻辑结构的社会规范。[2]（P136）虽然同工同酬在某些特殊情况下具有一定的规则属性，但由于缺少相应的法律后果，而且含义不明确、欠缺操作性且主以宣示性功能为主，因此有学者将其整体定位为法律原则而非规则。[3]该原则对于劳动者之权利保护、社会和谐之构建等都有着重要作用，然而其实现存在一定困境，主要表现为同工同酬的界定和法律责任问题、用人单位的规避行为以及非劳务派遣劳动者的同工同酬问题。[4]要解决这些困境，依赖于立法、执法与司法的全方位完善以及法制意识的提升，然其基础乃同工同酬之法理基础，因此有必要对其进行分析。 3、同工同酬之概念界定 所谓同工同酬，简单来说就是用人单位对于具备一定相同条件的劳动者支付同等的劳动报酬，而劳务派遣中的同工同酬权利是从事相同工作付出相同的劳动且劳动业绩基本相同的劳动者，不论其作为劳动者的身份差别，即不论是通过劳务派遣的员工还是用工单位有直接劳动关系的员工，都应获得同等的劳动报酬。[5] 所谓的同等条件即“同工”，是指从事相同工作、付出等量劳动，并且取得相同劳动业绩，“同工”的界定既要考虑工作内容和性质，还应当考虑工作质量，并且要依据横向分类层次和纵向分类层次。[6]而“同酬”一般主要报酬的要求，但是有人大委员在审议《劳动合同法修正案（草案）》时建议将劳动合同法修正案中“同工同酬的权利”修改为“同工同酬同待遇的权利”，因此现在诸多企业除了工资外还有很多福利，[7]因此同酬应做适度扩大解释，即除劳动报酬外，还应当包括劳动福利，[6]大致包括基本工资、加班费、企业和员工个人各自依法应承担的社会保险费、奖金、各种津贴、补贴等。[8] 二、同工同酬原则的法理基础 1、同工同酬塑造企业形象、构建劳动市场秩序的基础保障 社会权的发展是基于对私法行为意思自治的限制，意思自治固然体现出当事人之间的真实意思，但是由于社会的复杂性与多边性，弱势群体的内心真意往往被各种无形强势力量限制，用人单位在为劳动者提供工作岗位的同时，必然要考虑到自身形象的塑造，对于顾及劳动者基本权利的用人单位，必然会受到社会的好评，形象的塑造有利于其利益、效率等各项工作指标的顺利实现，尤其以盈利为目的企业的好形象之塑造，不仅影响到其法律评价的好坏、盈利的多少，更是影响到其发展、扩大甚至存续等重大方面。同时实行同工同酬，也是对于社会市场经济秩序的构建，所谓社会秩序是体现在社会生活领域中的秩序，其影响到劳动者的权益的保障，合理、有序的秩序追求正是法理发展的基础之一，其对劳动者的权益之保护亦是有利的。在对于劳动者权益的保障中，对于其同工同酬权的保障是其他利益保障的基础与前提，也是劳动者权益保障中最为重要的环节，因此合理、有序的秩序追求即构成同工同酬原则的法理